周鐵軍

中國部分公司治理存在隱患與亂象，體現(xiàn)為股東之間相互傾軋、經(jīng)理人委托代理風(fēng)險、損害到其他相關(guān)人的利益。完善公司治理要從現(xiàn)行公司制度框架內(nèi)和框架外兩個方面嵌入?？蚣軆?nèi)的公司治理要加強股東大會、董事會的監(jiān)督作用，還要完善信息披露制度，確保外部審計公平正義。以此為基礎(chǔ)，股權(quán)激勵制度正向效果顯著。重構(gòu)公司法需要聚焦具體治理主體，規(guī)制大股東的權(quán)利與義務(wù)，問責(zé)需遵循職責(zé)、過錯與實際控制權(quán)相一致的原則。

中國公司治理現(xiàn)狀

中國公司法自2015年以來取得了歷史性進步，中國近百萬億的GDP當(dāng)中，各類型的公司做出重大貢獻。優(yōu)質(zhì)公司不僅僅在國內(nèi)上市，還走向全球的資本市場。另一方面，中國公司治理還存在諸多的問題。自2003年到2017年，按照中國司法裁判網(wǎng)數(shù)據(jù)，早期每年約1000起關(guān)于公司治理的訴訟到現(xiàn)在幾乎每年6萬起。雖有大量公司在海外上市，但近年來也有上百家海外上市公司因公司治理原因而退市。諸如國美的黃光裕與陳曉、當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的李國慶和俞渝暴露出國內(nèi)公司治理的不完善，瑞幸咖啡財務(wù)造假事件更揭示了“神州系”陸正耀背負巨額債務(wù)的真相。

中國公司治理問題的原因

近30年中國才逐漸確立市場經(jīng)濟體制，雖然用30年走完了西方發(fā)達資本主義國家走了二三百年才走完路，但是仍然存在制度建設(shè)上的不完善，中國公司治理依然面臨成長與成熟過程中問題。

另外，用“舞弊三角”理論來解釋中國公司治理的問題，能夠從舞弊壓力、舞弊的機會和自我合理化三方面進行分析。舞弊指公司出于經(jīng)營業(yè)績壓力、考核壓力甚至生存壓力而產(chǎn)生經(jīng)營造假、財務(wù)報表造等行為。這些壓力決定管理層的現(xiàn)實經(jīng)濟利益和未來的發(fā)展。由于監(jiān)督機制設(shè)計不合理，內(nèi)部人控制的情形時有出現(xiàn)，尤其上市公司管理層具有通過所謂市值管理獲得巨額財富的機會，公司的管理層面臨巨大的誘惑。實施舞弊行為內(nèi)部控制人或者管理層還存在心理上自我合理化，比如“我那么辛苦付出，就應(yīng)該獲得這份回報”。

中國部分公司的治理亂象

股東之間相互傾軋、小股東的利益遭受損害

康美和康得新這樣頭部企業(yè)本應(yīng)該成為國內(nèi)企業(yè)的表率，然而財務(wù)報表巨額造假導(dǎo)致大量基金公司和散戶踩雷。國美內(nèi)訌以及海航兩大股東之間的形同水火，嚴(yán)重的影響了公司正常的經(jīng)營活動，也破壞了公司的盈利能力。公司人心渙散、小股東的投資得不到回報，甚至出現(xiàn)了巨額的虧算。

經(jīng)理人委托代理風(fēng)險存在

委托代理風(fēng)險產(chǎn)生于監(jiān)督體制的不健全以及信息不對稱，管理層在公司經(jīng)營管理中違背股東意愿，通過侵害股東獲益，而不是靠正常經(jīng)營活動取得報酬。強化監(jiān)督與溝通可以防范委托代理風(fēng)險，以激勵手段防范經(jīng)理層委托代理風(fēng)險是重要的舉措。例如，身為央企華融資產(chǎn)管理公司的董事長賴小民由國資委的委托、受國資委監(jiān)督，然而受委托人賴小民卻置委托關(guān)系于不顧，用巨額的國有資金去收購私企的一些劣質(zhì)資產(chǎn)，導(dǎo)致國有資產(chǎn)嚴(yán)重流失。

損害到其他相關(guān)人的利益

公司治理不善，控股股東還會損害到其他相關(guān)人的利益。例如一些上市公司大股東通過股票質(zhì)押從銀行獲得巨額的貸款，此后股價如果發(fā)生嚴(yán)重下跌，這些公司就會拒絕履行債務(wù)，將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給銀行，從而引發(fā)商業(yè)銀行出現(xiàn)信用風(fēng)險。商業(yè)銀行作為債權(quán)人，其利益受到損害，屬于商業(yè)銀行則其他相關(guān)利益者。其他利益相關(guān)者包括債權(quán)人、員工、客戶等。

完善公司治理的內(nèi)部機制

現(xiàn)有公司法通過賦予股東大會，董事會、監(jiān)事會法定監(jiān)督權(quán)利對管理層進行監(jiān)督；對公眾的信息披露制度，以及獨立的外部審計制度要求管理層恪守信義義務(wù)；如果公司治理水平低下致使公司為外部資本收購，則董事會和經(jīng)理層也難辭其咎及獨善其身，故而公司控制權(quán)爭奪與交易反向促進董事會和經(jīng)理層對公司盡職盡責(zé)。除上述舉措，中國公司治理中還要充分發(fā)揮黨建的引領(lǐng)作用，在公司合法經(jīng)營中發(fā)揮黨員的先鋒帶頭作用，黨支部的戰(zhàn)斗堡壘作用。黨建工作融入公司治理更加切合時代精神，為整個公司治理提供信仰支持和內(nèi)在的動力來源。

鞏固股東大會的權(quán)力地位

股東大會是公司法定義的公司的最高權(quán)力機關(guān)。股東擁有法定知情權(quán)、提案權(quán)、表決權(quán)收益權(quán)、訴訟權(quán)。股東大會享有廣泛的權(quán)利，諸如決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃、選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項、審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案等。股東通過累計投票制度、股東表決權(quán)排除制度、表決權(quán)代理制度、股東派生訴訟制度對公司管理層提出異議和監(jiān)管。

強化董事會的監(jiān)督作用

董事會是由股東大會形成，代表股東對管理層進行約束和監(jiān)督，直接決定著經(jīng)理人的走向和去向。公司法同樣賦予董事會以廣泛的權(quán)利，如召集股東會會議，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項等事項。

真正有約束力的董事會不該是可有可無的橡皮圖章，應(yīng)該是強有力的權(quán)利機構(gòu)。

完善信息披露制度

以上市公司為例，資本市場長期存在一些上市公司財務(wù)報表造假、隱瞞重大關(guān)鍵投資損失以及關(guān)聯(lián)交易信息。資本市場據(jù)此作為投資的依據(jù)，許多投資機構(gòu)和投資人則深受其害。伴隨著我國公司上市由審批制向注冊制轉(zhuǎn)向，監(jiān)管部門不再以公司的經(jīng)營業(yè)績?yōu)殛P(guān)注重點，取而代之是對上市公司信息披露的監(jiān)管。意圖將公司內(nèi)在質(zhì)量的判斷權(quán)交還市場。信息披露，尤其是強制性的信息披露，讓投資人自行判斷是權(quán)責(zé)利一致的制度設(shè)計，是上市公司及投資人之間各負其責(zé)的前提條件。