政府城投公司能否作為抵押權(quán)人為其他企業(yè)進(jìn)行貸款？政策依據(jù)是什么？

個(gè)人認(rèn)為，以營(yíng)利為目的的日常經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)性質(zhì)的貸款，肯定不能。依據(jù)：法釋〔2015〕18號(hào)文，還有銀保監(jiān)發(fā)〔2018〕10號(hào)文。

登記機(jī)構(gòu)來(lái)判斷實(shí)際上是做了法院的工作，有擴(kuò)大審查之嫌。

那您的觀點(diǎn)就是可以無(wú)限制地直接辦理嗎？如果這樣，會(huì)不會(huì)有沒(méi)有盡到合理審慎職責(zé)之嫌？

不會(huì)的，企業(yè)是抵押權(quán)的合法主體。至于其是否違法放貸，那是其他機(jī)關(guān)的事情，按照現(xiàn)在有些地方實(shí)踐，也是發(fā)現(xiàn)某個(gè)特定企業(yè)或者非金融機(jī)構(gòu)的主體在一年內(nèi)多處辦理借貸抵押的才需要告知法院或者銀監(jiān)部門，但不能作為拒絕登記的理由。

我一直強(qiáng)調(diào)的就是不予辦理必須有法律、行政法規(guī)的依據(jù)，否則怎么出不予受理通知書？

2019年7月，國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于完善建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租、抵押二級(jí)市場(chǎng)的指導(dǎo)意見(jiàn)》，放寬對(duì)抵押權(quán)人的限制。自然人、企業(yè)均可作為抵押權(quán)人申請(qǐng)以建設(shè)用地使用權(quán)及其地上建筑物、其他附著物所有權(quán)辦理不動(dòng)產(chǎn)抵押相關(guān)手續(xù)，涉及企業(yè)之間債權(quán)債務(wù)合同的須符合有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

一年內(nèi)多次辦理的也照常受理嗎？

可以，然后共享信息給銀監(jiān)會(huì)和法院，讓他們自己判斷。

《最高人民法院 關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民法典>擔(dān)保部分的解釋（征求意見(jiàn)稿）》第47條規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)辦理抵押財(cái)產(chǎn)登記手續(xù)時(shí)，因登記部門的過(guò)錯(cuò)致使其無(wú)法辦理抵押財(cái)產(chǎn)登記，當(dāng)事人請(qǐng)求登記機(jī)關(guān)依法承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。如果這個(gè)司法解釋如期通過(guò)，登記機(jī)構(gòu)對(duì)于沒(méi)有法定不予登記事由而拒絕登記的，過(guò)錯(cuò)明顯存在。

不如改成：因主合同無(wú)效導(dǎo)致抵押無(wú)效的，登記機(jī)構(gòu)不承擔(dān)責(zé)任。

主合同效力不屬于登記機(jī)構(gòu)的審查范圍。如主合同嗣后被人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定為無(wú)效或撤銷，登記機(jī)構(gòu)并無(wú)責(zé)任。此時(shí)，即使抵押權(quán)已行登記，因主合同無(wú)效而無(wú)效，抵押權(quán)登記也僅具有形式上的意義。

實(shí)務(wù)中可以借鑒其他地方成熟的經(jīng)驗(yàn)做好信息共享工作，既能幫助社會(huì)金融管控，又可以減輕登記責(zé)任。

《民法典》對(duì)抵押權(quán)人的資格并不限制，適用總則編關(guān)于民事主體的一般規(guī)定。

本來(lái)相關(guān)法規(guī)甚至登記細(xì)則就沒(méi)限制登記主體，但很多地方登記機(jī)構(gòu)超職權(quán)審查。

理論上都沒(méi)有問(wèn)題，關(guān)鍵是法院在審判實(shí)踐中會(huì)不會(huì)采用這一理念而支持登記機(jī)構(gòu)。那人民政府及各組成部門能不能作為抵押權(quán)人呢？

行政機(jī)關(guān)一般來(lái)說(shuō)是不行的，除非是法律特別授權(quán)或者是其參與的普通民事行為導(dǎo)致的，比如行政機(jī)關(guān)采購(gòu)商品或服務(wù)之類的。行政機(jī)關(guān)借貸肯定是不行的，因?yàn)槠湫再|(zhì)和資金使用需符合《預(yù)算法》。

人民政府及其組成部門也要參加民事活動(dòng)，在民事活動(dòng)中建立的合法債權(quán)也可以設(shè)立抵押權(quán)保障其實(shí)現(xiàn)，當(dāng)然也可以作抵押權(quán)人。

不能僅看主體資格，還是要對(duì)主債權(quán)合同作適當(dāng)審查。

我是反對(duì)對(duì)合同進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查的。

在法律有明確規(guī)定之前，讓雙方在詢問(wèn)筆錄中確認(rèn)。

有的是采取出具承諾書的方式，以證明登記機(jī)構(gòu)已盡到合理審慎職責(zé)。至于實(shí)體權(quán)利狀況，登記機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)力也無(wú)資格審查。

點(diǎn)評(píng)

張晶

常州市不動(dòng)產(chǎn)

登記交易中心

《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于完善建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租、抵押二級(jí)市場(chǎng)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（國(guó)辦發(fā)〔2019〕34號(hào)）明確：自然人、企業(yè)均可作為抵押權(quán)人申請(qǐng)以建設(shè)用地使用權(quán)及其地上建筑物、其他附著物所有權(quán)辦理不動(dòng)產(chǎn)抵押相關(guān)手續(xù)，涉及企業(yè)之間債權(quán)債務(wù)合同的須符合有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。全民所有制企業(yè)法人也是獨(dú)立享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任的民事主體，企業(yè)的借貸行為屬于其依法自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧的范疇。登記機(jī)構(gòu)在辦理登記時(shí)，僅需履行合理審慎的審查義務(wù)，不宜過(guò)多介入實(shí)體民事法律關(guān)系的審查之中。