溫小杰　高超民　邢滔

建立規(guī)范的治理結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)公司股東大會、監(jiān)事會、董事會、經(jīng)理層各司其職、規(guī)范運作，是上市公司治理追求的目標(biāo)。但實踐中，出現(xiàn)了將各種事項不論職權(quán)劃分都提交三會審議的現(xiàn)象。這樣做的結(jié)果，一方面加重了公司治理層的工作負(fù)擔(dān)，降低了公司治理效率;另一方面，公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計是嚴(yán)密的權(quán)利制約與銜接，股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層有清晰的職權(quán)界面，所有事項都提交三會審議將導(dǎo)致治理層權(quán)責(zé)不清，使公司治理成為虛設(shè)。我們不妨聚焦監(jiān)事會，以2021年5月17日發(fā)布的監(jiān)事會公告為例，剖析監(jiān)事會都應(yīng)審議哪些事項。

29家公司的決議公告

根據(jù)巨潮資訊網(wǎng)2021年5月17日刊登的信息，共有29家上市公司當(dāng)天發(fā)布監(jiān)事會會議決議公告，審議如右圖57項事項：

上述57項公告涉及投資及關(guān)聯(lián)交易、重大資產(chǎn)重組、上市公司發(fā)行證券、募集資金管理及使用、清算子公司、為子公司提供融資支持、股權(quán)激勵、調(diào)整組織機構(gòu)和變更公司名稱與證券簡稱及修訂《公司章程》、選舉監(jiān)事及監(jiān)事會主席九類事項。

法規(guī)設(shè)定的相關(guān)審議職權(quán)

投資及關(guān)聯(lián)交易

公司法規(guī)定股東大會決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，董事會決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，公司總經(jīng)理組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案，因此，投資事項無須公司監(jiān)事會審議。

公司法沒有規(guī)定關(guān)聯(lián)交易的審議職權(quán)歸屬，上海證券交易所、深圳證券交易所在《股票上市規(guī)則》中規(guī)定關(guān)聯(lián)交易視事項性質(zhì)及金額，分別由董事會或股東大會決策。

因此，序號6、24、33、48所涉及的投資及關(guān)聯(lián)交易事項不需要由監(jiān)事會審議。

重大資產(chǎn)重組

根據(jù)證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》規(guī)定，上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)由董事會依法作出決議，并提交股東大會批準(zhǔn)。

對于盈利預(yù)測，文件僅要求上市公司自愿披露盈利預(yù)測報告的，盈利預(yù)測報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)會計師事務(wù)所審核，與重大資產(chǎn)重組報告書同時公告。獨立財務(wù)顧問在上市公司重大資產(chǎn)重組當(dāng)年和實施完畢后的第一個會計年度的年報披露之日起15日內(nèi)，對盈利預(yù)測的實現(xiàn)情況出具持續(xù)督導(dǎo)意見。

因此，序號34、39所涉及的資產(chǎn)重組事項不需要由監(jiān)事會審議，同時，第39項附帶涉及的關(guān)聯(lián)交易事項也不需要由監(jiān)事會審議。

上市公司發(fā)行證券

上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券、向特定對象發(fā)行股票屬于再融資行為，根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，上市公司申請發(fā)行證券由董事會作出決議，并提請股東大會批準(zhǔn)。

因此，序號8、9、15、16、17、18、19、20、25、26、27、28、29、31、32所涉及的上市公司發(fā)行證券的相關(guān)事項不需要由監(jiān)事會審議。

募集資金管理和使用

根據(jù)《上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求》（證監(jiān)會公告[2012]44號），上市公司應(yīng)當(dāng)將募集資金存放于經(jīng)董事會批準(zhǔn)設(shè)立的專項賬戶集中管理和使用。因此，序號12所涉及的變更募集資金賬戶事項不需要由監(jiān)事會審議。

按照規(guī)定，上市公司每半年出具一次《前次募集資金使用情況專項報告》，上海證券交易要求《前次募集資金使用情況專項報告》需經(jīng)監(jiān)事會審議通過，深圳證券研究所則未作相關(guān)規(guī)定。由于序號30所涉及的上市公司藥石科技是在深圳證券交易所上市，因此，該報告可以不提交監(jiān)事會審議，但在實踐中，深圳證券交易所上市公司也習(xí)慣將該報告提交監(jiān)事會審議。

同時，根據(jù)《上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求》規(guī)定，上市公司以募集資金置換預(yù)先已投入募集資金投資項目的自籌資金、使用閑置募集資金投資產(chǎn)品、閑置募集資金暫時用于補充流動資金的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)上市公司董事會審議通過，獨立董事、監(jiān)事會、保薦機構(gòu)發(fā)表明確同意意見。

兩家證券交易所同時規(guī)定，對上市公司變更募投項目、使用節(jié)余募集資金的情形，監(jiān)事會應(yīng)發(fā)表明確同意意見。

子公司清算

公司解散決議一般包括兩項主要內(nèi)容：一是解散公司的決定，二是選任清算人。根據(jù)公司法，解散公司由股東大會決定，公司清算人由董事及股東大會指定人選組成，清算則是由清算人負(fù)責(zé)的一項具體工作。因此，序號40所涉及的子公司清算事項不需要由監(jiān)事會審議。

為子公司提供融資支持

為子公司提供融資支持屬于上市公司需披露交易事項，按照兩家交易所的《股票上市規(guī)則》，交易事項需由董事會批準(zhǔn)。如需經(jīng)股東大會或者有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)的，還應(yīng)履行法定程序。

因此，序號41、42、43、44、45、46、47所涉及的為子公司提供委托貸款和擔(dān)保事項不需要由監(jiān)事會審議。

股權(quán)激勵

根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》，上市公司董事會下設(shè)的薪酬與考核委員會負(fù)責(zé)擬訂股權(quán)激勵計劃草案，董事會依法審議股權(quán)激勵計劃草案，并提交股東大會表決。

在股權(quán)激勵實施過程中，以下環(huán)節(jié)需監(jiān)事會發(fā)表意見：

1.在草案制訂階段，獨立董事及監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)就股權(quán)激勵計劃草案是否有利于上市公司的持續(xù)發(fā)展，是否存在明顯損害上市公司及全體股東利益的情形發(fā)表意見。

2.在公司內(nèi)部公示激勵對象階段，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對股權(quán)激勵名單進(jìn)行審核，充分聽取公示意見。

3.在向激勵對象授出權(quán)益前，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)就股權(quán)激勵計劃設(shè)定的激勵對象獲授權(quán)益的條件是否成就發(fā)表明確意見。

4.向激勵對象授出權(quán)益與股權(quán)激勵計劃的安排存在差異時，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)發(fā)表明確意見。

5.激勵對象在行使權(quán)益前，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)就股權(quán)激勵計劃設(shè)定的激勵對象行使權(quán)益的條件是否成就發(fā)表明確意見。

6.在股東大會審議通過股權(quán)激勵方案之前變更方案，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)就變更后的方案是否有利于上市公司的持續(xù)發(fā)展，是否存在明顯損害上市公司及全體股東利益的情形發(fā)表意見。

在公司實施股權(quán)激勵時，監(jiān)事會需要對上述事項發(fā)表明確意見，但不是對董事會審議事項重復(fù)審議一遍，監(jiān)事會從保護(hù)公司利益角度表達(dá)明確意見。序號5、10、11、21、22、23、50、51、52、55所涉及的股權(quán)激勵相關(guān)事項需要由監(jiān)事會發(fā)表意見。

調(diào)整組織機構(gòu)、變更公司名稱與證券簡稱及修訂《公司章程》

公司組織機構(gòu)設(shè)置屬于董事會職權(quán)，變更公司名稱及修訂《公司章程》事項則由公司董事會制訂方案，股東大會審議決定。序號13、56所涉及的調(diào)整組織機構(gòu)、變更公司名稱與證券簡稱及修訂《公司章程》不需要由監(jiān)事會審議。

選舉監(jiān)事、監(jiān)事會主席

提名監(jiān)事會候選人、選舉監(jiān)事會主席屬于監(jiān)事會職權(quán)。序號1、2、3、4、7、14、35、36、37、49、53、54、57所涉及的監(jiān)事會法定職權(quán)范圍內(nèi)的事項應(yīng)由監(jiān)事會審議。

另外。第38項審議事項為《鄭州銀行治理層董監(jiān)事薪酬績效管理辦法》，從權(quán)限上看，監(jiān)事會可以審議監(jiān)事薪酬績效管理辦法，但不宜審核董事薪酬績效管理辦法，董事會薪酬績效管理由董事會薪酬委員會負(fù)責(zé)擬定，董事會審核，股東大會批準(zhǔn)。這個議案本身存在瑕疵。

綜上，2021年5月17日中國A股上市公司發(fā)布的57項監(jiān)事會審議事項公告中，共有24項事項應(yīng)由監(jiān)事會審議，32項事項不需要監(jiān)事會審議，另有1項議案本身存在瑕疵。

上述監(jiān)事會審議議案中存在與現(xiàn)行規(guī)則差異的原因在于：

一是，公司對法規(guī)、文件理解的不到位。上市公司是信息披露義務(wù)主體，但具體業(yè)務(wù)人員存在對法規(guī)、文件學(xué)習(xí)、理解不足的情況，為避免信息披露遺漏，上市公司將相關(guān)事項盡可能都提交三會審議，但破壞了公司治理結(jié)構(gòu)，降低了公司治理效率。

二是，中介機構(gòu)未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)。上市公司聘請有常年法律顧問，上市公司發(fā)行證券、推進(jìn)資產(chǎn)重組聘請有財務(wù)顧問、律師提供中介服務(wù)，在實施股權(quán)激勵時聘請有律師提供法律服務(wù)，上市公司出現(xiàn)如此高比例的信息披露與法規(guī)沖突的現(xiàn)象，反映中介機構(gòu)未盡到勤勉盡責(zé)的義務(wù)。

公司法對監(jiān)事會的職權(quán)規(guī)定

公司法規(guī)定了上市公司監(jiān)事會的職權(quán)，包括：

1.檢查公司財務(wù);

2.對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;

3.當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正;

4.提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行公司法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議;

5.向股東會會議提出提案;

6.依照公司法第一百五十一條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟;

7.公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。

監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查;必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。

從公司法的規(guī)定看，監(jiān)事會職權(quán)定位于監(jiān)督，而不是決策，這和公司法對董事會的職權(quán)定位于決策相互銜接、相互制約。如果監(jiān)事會擁有決策職能，在公司治理上就會產(chǎn)生職能沖突，導(dǎo)致管理混亂。

監(jiān)管部門的其他規(guī)定

根據(jù)公司法規(guī)定的監(jiān)事會權(quán)限，除在募集資金管理、股權(quán)激勵方面的職責(zé)外，證券交易所在相關(guān)具體事項中作出了一項具體規(guī)定，主要包括：

1.董事會秘書離任審查

董事會秘書離任前，應(yīng)當(dāng)接受董事會和監(jiān)事會的離任審查，在監(jiān)事會的監(jiān)督下移交有關(guān)檔案文件、正在辦理的事項以及其他待辦理事項。

2.審核定期報告

監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對董事會編制的定期報告進(jìn)行審核，以監(jiān)事會決議的形式說明定期報告編制和審核程序是否符合相關(guān)規(guī)定，內(nèi)容是否真實、準(zhǔn)確、完整。

3.對非標(biāo)準(zhǔn)審計意見發(fā)表意見

上市公司財務(wù)會計報告被會計師事務(wù)所出具非標(biāo)準(zhǔn)審計意見的，監(jiān)事會需對董事會專項說明發(fā)表意見，并形成相關(guān)決議。

根據(jù)公司法對監(jiān)事會的職權(quán)定位于監(jiān)督的角度看，上市公司監(jiān)事會的職責(zé)定位于依法檢查公司財務(wù)，監(jiān)督董事、高級管理人員履行職責(zé)的合法、合規(guī)性，行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益，以及決定監(jiān)事會內(nèi)部的管理。而公司經(jīng)營決策職能則是賦予了公司董事會和經(jīng)理層。

上市公司在公司治理架構(gòu)建設(shè)中要區(qū)分董事會、監(jiān)事會的角色定位，避免角色串位，增加監(jiān)事會負(fù)擔(dān)，降低公司治理效率。

溫小杰、高超民、邢滔，百色學(xué)院工商管理學(xué)院。聯(lián)系人，溫小杰，系南開大學(xué)博士，

中國社會科學(xué)院博士后