文《法人》全媒體記者 銀昕

移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，數(shù)據(jù)對指導(dǎo)生活和生產(chǎn)的意義越來越大，“數(shù)據(jù)為王”“數(shù)據(jù)將同石油一般珍貴”等論調(diào)不絕于耳。經(jīng)過處理的數(shù)據(jù)形成數(shù)據(jù)包，也可以成為商品，在市場上公開買賣。6月10 日，十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十九次會議通過了《中華人民共和國數(shù)據(jù)安全法》，我國有了第一部以數(shù)據(jù)為保護(hù)對象的法律，而數(shù)據(jù)交易這門新興生意也因第一次在全國性法律中被提及而引發(fā)關(guān)注。

數(shù)據(jù)交易所漸成“擺設(shè)”

2015 年，貴陽大數(shù)據(jù)交易所開業(yè)，這是全國乃至全球第一家對數(shù)據(jù)公開交易的場所。此后，陜西省西咸新區(qū)數(shù)據(jù)交易中心、上海數(shù)據(jù)交易中心、北京國際大數(shù)據(jù)交易所等交易機(jī)構(gòu)如雨后春筍般出現(xiàn)。截至目前，此類數(shù)據(jù)交易平臺已超過30 個(gè)。

而在數(shù)據(jù)安全法出臺之前，尚無任何一部全國性法律提到過數(shù)據(jù)交易的基本規(guī)則和交易機(jī)構(gòu)應(yīng)履行的義務(wù)，幾乎所有交易所都在“摸著石頭過河”。數(shù)據(jù)交易及交易機(jī)構(gòu)得以在數(shù)據(jù)安全法中“出鏡”，讓呼吁盡快建立數(shù)據(jù)交易規(guī)則的人們看到了一絲曙光。

“陜西省大數(shù)據(jù)集團(tuán)正在我們公司的框架下運(yùn)行，但因?yàn)閿?shù)據(jù)交易的機(jī)制尚未確立，正處于半停滯狀態(tài)?！?018 年，西安未來國際信息股份有限公司董事長、陜西省大數(shù)據(jù)集團(tuán)總經(jīng)理王茜以全國政協(xié)委員的身份出席全國兩會時(shí)，和記者曾談及數(shù)據(jù)交易業(yè)務(wù)的窘境。

記者了解到，從2014 年開始成立的數(shù)據(jù)交易機(jī)構(gòu)中，在成立初期會定期對外公布數(shù)據(jù)交易量和交易金額，但從2018 年開始，這些機(jī)構(gòu)停止對外公布這兩項(xiàng)數(shù)字。

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即便是在定期公布成績單的那些年，數(shù)據(jù)交易機(jī)構(gòu)的成績也不夠好。以貴陽大數(shù)據(jù)交易所這個(gè)“明星項(xiàng)目”為例，根據(jù)其官網(wǎng)披露，從2015年4 月開業(yè)到2017 年10 月，累計(jì)交易額1.2 億余元，交易框架協(xié)議近3 億元，發(fā)展會員超1500家，接入225 家優(yōu)質(zhì)數(shù)據(jù)源，可交易數(shù)據(jù)產(chǎn)品近4000 個(gè)，可交易的數(shù)據(jù)總量超150PB；到2018年3 月，會員數(shù)量突破2000 家，此后便再也沒有新的交易規(guī)模被公布。與之相比，聯(lián)想集團(tuán)一家企業(yè)就擁有超過12PB 的數(shù)據(jù)，每日新增的數(shù)據(jù)量超過30TB，貴陽大數(shù)據(jù)交易所掌握150PB 的數(shù)據(jù)總量并不算高。

到2021 年，數(shù)據(jù)交易無規(guī)可循的問題仍然沒有解決。

直到數(shù)據(jù)交易和交易機(jī)構(gòu)的身影出現(xiàn)在數(shù)據(jù)安全法第十九條、第三十三條和第四十七條?！半m然數(shù)據(jù)安全法只有3 個(gè)條目提到了數(shù)據(jù)交易以及數(shù)據(jù)交易機(jī)構(gòu)，但總算是對這個(gè)行業(yè)的交易規(guī)則作了初步的規(guī)范，這就為數(shù)據(jù)交易這門生意提供了一個(gè)好的開端。”某網(wǎng)絡(luò)安全從業(yè)者對記者感嘆。

第十九條規(guī)定國家建立健全數(shù)據(jù)交易管理制度，規(guī)范數(shù)據(jù)交易行為，培育數(shù)據(jù)交易市場；第三十三條規(guī)定從事數(shù)據(jù)交易中介服務(wù)的機(jī)構(gòu)提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)要求數(shù)據(jù)提供方說明數(shù)據(jù)來源，審核交易雙方的身份，并留存審核、交易記錄；第四十七條則是對違反第三十三條后的處罰規(guī)定。

數(shù)據(jù)確權(quán)，一個(gè)不能回避的難題

數(shù)據(jù)明碼標(biāo)價(jià)公開交易，前提是確權(quán)，即確定某段數(shù)據(jù)或某個(gè)數(shù)據(jù)包的所有者是誰，但這個(gè)問題至今沒有解決。

一旦用戶對某段數(shù)據(jù)主張所有權(quán)，但卻被告知這些數(shù)據(jù)已經(jīng)被服務(wù)商在交易所出售給其他商業(yè)機(jī)構(gòu)了，就勢必引發(fā)出售者與用戶之間，購買者與用戶之間，購買者與出售者之間關(guān)于非法買賣的爭議。在數(shù)據(jù)確權(quán)不明的情況下，為了避免此類拎不清的“無頭賬”，市場普遍對數(shù)據(jù)交易“不感冒”。

數(shù)據(jù)到底是誰的？用戶和商業(yè)機(jī)構(gòu)，究竟誰才是數(shù)據(jù)的主人？從數(shù)據(jù)交易這門生意誕生之日起，便成了行業(yè)的“靈魂之問”。

正方的觀點(diǎn)通常是，既然數(shù)據(jù)是在用戶的使用過程中產(chǎn)生的，數(shù)據(jù)的主人理應(yīng)是用戶，而非公司；反方則認(rèn)為，數(shù)據(jù)并不是只要有用戶行為就會產(chǎn)生，而是因?yàn)榉?wù)商提供了一套收集并存儲數(shù)據(jù)的方式和設(shè)備，才產(chǎn)生了數(shù)據(jù)的概念，在所有權(quán)問題上，應(yīng)當(dāng)由商業(yè)機(jī)構(gòu)和用戶之間協(xié)商解決。

作為上位法，數(shù)據(jù)安全法并未涉及數(shù)據(jù)確權(quán)問題。

上海數(shù)據(jù)交易中心CEO 湯奇峰認(rèn)為，用戶理所應(yīng)當(dāng)是數(shù)據(jù)的產(chǎn)生者和所有者，然而，正是服務(wù)商的加入，才使用戶的行為被收集和封裝成為數(shù)據(jù)，服務(wù)提供者同樣是數(shù)據(jù)鏈條上不可或缺的一環(huán)。“用戶在服務(wù)提供者的幫助下，享受了訂機(jī)票、送餐等出行和生活服務(wù)的便捷，獲得了將數(shù)據(jù)提供給服務(wù)商之后的‘紅利’?！睖娣逭J(rèn)為，確權(quán)問題勢必應(yīng)該在用戶和服務(wù)提供商之間達(dá)成平衡，而不是單方面地強(qiáng)調(diào)用戶對數(shù)據(jù)所有權(quán)的主張。

此前，在西方國家的商業(yè)層面曾經(jīng)出現(xiàn)過這種模式：數(shù)據(jù)所有權(quán)歸用戶，商業(yè)機(jī)構(gòu)或服務(wù)提供商若想收集用戶的使用記錄和個(gè)人信息用作商業(yè)目的，則支付給用戶一筆錢，用于“購買”屬于用戶的數(shù)據(jù)，這種模式在我國并沒有在商業(yè)上的實(shí)踐。

2018 年全國兩會期間，360 董事長兼CEO周鴻祎曾以全國政協(xié)委員的身份建議將數(shù)據(jù)的所有權(quán)和使用權(quán)分開討論，即所有權(quán)歸用戶，使用權(quán)歸服務(wù)商及經(jīng)過用戶明示授權(quán)的其他商業(yè)機(jī)構(gòu)，“前提是保障用戶的所有權(quán)，然后允許商業(yè)機(jī)構(gòu)在一個(gè)明確的框架內(nèi)利用用戶的數(shù)據(jù)賺錢?！敝茗櫟t說。

然而，在湯奇峰看來，數(shù)據(jù)安全法雖然沒有對數(shù)據(jù)確權(quán)進(jìn)行明確規(guī)定，但也微妙地提供了一種區(qū)別于以往的確權(quán)思路。

“數(shù)據(jù)安全法第三條對什么行為算是數(shù)據(jù)處理作了明確的定義：數(shù)據(jù)處理包括數(shù)據(jù)的收集、存儲、使用、加工、傳輸、提供、公開等，相當(dāng)于定義了一個(gè)非常完整的數(shù)據(jù)生命周期，這就為數(shù)據(jù)確權(quán)提供了新思路?！睖娣逭f。

以往的數(shù)據(jù)確權(quán)，糾結(jié)于數(shù)據(jù)在剛產(chǎn)生時(shí)的所有權(quán)歸屬問題，無論是認(rèn)為歸用戶的，還是認(rèn)為該歸軟件公司的，眼光都停留在初始階段，而沒有全生命周期的眼光。湯奇峰表示，在數(shù)據(jù)安全法定義了數(shù)據(jù)的整個(gè)生命周期后，意味著今后從收集到使用，從傳輸?shù)焦_，每段生命周期都要明確數(shù)據(jù)安全的責(zé)任主體，以及出現(xiàn)問題后的懲罰措施?！芭c其糾結(jié)于數(shù)據(jù)到底該歸誰，不如好好研究一下，數(shù)據(jù)在各段生命周期中如果出現(xiàn)安全問題，該由誰負(fù)責(zé)，負(fù)多大的責(zé)，如何處罰?！睖娣逭f。

“先行先試”是否為可選之項(xiàng)？

早在數(shù)據(jù)安全法尚處于草案階段時(shí)，華控清交CEO 張旭東就曾提出，過早、過嚴(yán)、過窄地定義和規(guī)定數(shù)據(jù)的所有權(quán)，在法律上可能會制約數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)和數(shù)據(jù)生態(tài)的發(fā)展。

一些從業(yè)者提出，既然數(shù)據(jù)確權(quán)是“老大難”問題，究竟該不該以立法者的強(qiáng)制規(guī)定來一錘定音？如果換一種方式，在“先行先試”的具體實(shí)踐中摸索出一套有利于整個(gè)數(shù)據(jù)交易行業(yè)的確權(quán)方式，然后再以立法或行業(yè)規(guī)范的方式加以確認(rèn)，是否可行？

“先行先試”只能從商業(yè)機(jī)構(gòu)之間的數(shù)據(jù)交易開始。

相較于政務(wù)數(shù)據(jù)、金融征信數(shù)據(jù)和城市運(yùn)行數(shù)據(jù)而言，商業(yè)數(shù)據(jù)更容易“在商言商”，形成雙方都認(rèn)可的價(jià)格。但是，在更大的“寶藏”身上，比如醫(yī)療健康數(shù)據(jù)、政務(wù)數(shù)據(jù)、生態(tài)環(huán)境數(shù)據(jù)、農(nóng)業(yè)數(shù)據(jù)等領(lǐng)域，有關(guān)部門出于謹(jǐn)慎考慮，缺乏將數(shù)據(jù)賣出去的動(dòng)力，這類數(shù)據(jù)遲遲沒有進(jìn)入流通環(huán)節(jié)，“緊握不放”成了常態(tài)。

上述網(wǎng)絡(luò)安全從業(yè)者告訴記者，“先行先試”未必需要面面俱到地在所有類型的數(shù)據(jù)交易中展開，完全可以就某一類最容易被交易，數(shù)據(jù)持有者也最有交易動(dòng)力的數(shù)據(jù)開始?！皯?yīng)該首選商業(yè)數(shù)據(jù)。據(jù)我了解，目前各個(gè)數(shù)據(jù)交易所中，最叫座的就是商業(yè)數(shù)據(jù)。”

在整體交易量的占比上，商業(yè)數(shù)據(jù)的地位已經(jīng)凸顯出來。湯奇峰此前曾對媒體透露，2020 年，上海大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的商業(yè)數(shù)據(jù)交易已經(jīng)占到了全國公開交易量的一半以上，商業(yè)數(shù)據(jù)“先鋒隊(duì)”的作用可見一斑。

地方性立法已經(jīng)開始?！吧虾?shù)據(jù)交易中心已經(jīng)多次參加上海的地方性立法會議，提出了意見和建議?！睖娣逭f，“據(jù)我了解，除了上海，深圳也在進(jìn)行地方性立法，即便是先行先試，也要有法可依?！?/p>