馬學(xué)智

根據(jù)聯(lián)合國(guó)教科文組織定義，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指被群體、團(tuán)體、個(gè)人等視為文化遺產(chǎn)并且自發(fā)進(jìn)行各種表演、實(shí)踐活動(dòng)形式所借助于使用的實(shí)物、工具、文化場(chǎng)所或工藝品等。由此定義，我們可以將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概括為以下幾種類(lèi)型：一、表現(xiàn)形式和口頭傳統(tǒng);二、社會(huì)實(shí)踐或節(jié)日活動(dòng);三、表演藝術(shù);四、傳統(tǒng)的手工藝;五、關(guān)于宇宙、自然的知識(shí)實(shí)踐。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是一筆十分寶貴的精神財(cái)富，也是我國(guó)傳統(tǒng)民族文化發(fā)展的重要根基，對(duì)于社會(huì)主義先進(jìn)文化事業(yè)的建設(shè)而言具有十分積極的促進(jìn)作用。因此，我國(guó)應(yīng)加大對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)力度，盡快完善相應(yīng)的法律保護(hù)工作，不斷提高人們的文化認(rèn)同意識(shí)，增強(qiáng)社會(huì)凝聚力，以便更好地促進(jìn)非遺法律保護(hù)工作的順利開(kāi)展，進(jìn)而有效推動(dòng)我國(guó)社會(huì)主義文化事業(yè)的繁榮、穩(wěn)定發(fā)展。

一、 我國(guó)非遺法律保護(hù)中存在的主要問(wèn)題

（一）非遺保護(hù)意識(shí)匱乏

近幾年來(lái)，我國(guó)雖然已逐漸意識(shí)到非遺保護(hù)工作的重要性，政府及有關(guān)部門(mén)也都加大了對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律的宣傳力度，但整體的工作效果并不是很理想，社會(huì)民眾的非遺保護(hù)意識(shí)相對(duì)匱乏。由于政府工作人員自身對(duì)非遺法律保護(hù)工作缺乏全面的認(rèn)知，在實(shí)際工作中投入的資金不足，加上一些人的不配合，導(dǎo)致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)被破壞的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，一定程度上而言，阻礙了我國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)民族文化的繼承與發(fā)展。

（二）基礎(chǔ)立法工作不到位

一直以來(lái)，黨和政府對(duì)非遺法律保護(hù)工作都予以了高度重視，先后出臺(tái)了多項(xiàng)法律制度和重要文件通知，如《國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)與管理暫行辦法》《關(guān)于加強(qiáng)我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見(jiàn)》等。同時(shí)，許多地方政府也紛紛響應(yīng)黨中央的政策號(hào)召，結(jié)合當(dāng)?shù)胤俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)發(fā)展的實(shí)際情況制定了一些地方性的法律法規(guī)，以進(jìn)一步完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)工作，為工作人員開(kāi)展非遺保護(hù)工作提供基本的參考框架。然而由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特殊性和多樣化的形態(tài)，很難用某一項(xiàng)單一的法律法規(guī)去解決實(shí)際工作中遇到的問(wèn)題，故我國(guó)至今都仍未制定統(tǒng)一明確的非遺法律保護(hù)規(guī)定，基礎(chǔ)立法工作進(jìn)程發(fā)展相當(dāng)緩慢，內(nèi)容也大多為一些簡(jiǎn)單的保護(hù)條例或指導(dǎo)建議，總體來(lái)說(shuō)約束力較弱、可操作性也不強(qiáng)。

（三）權(quán)利主體不特定

根據(jù)聯(lián)合國(guó)教科文組織的定義，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的誕生與社會(huì)階層無(wú)關(guān)，即每個(gè)人都可以成為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承者，為我國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的繼承與發(fā)展做出貢獻(xiàn)。因此，在非遺法律保護(hù)中涉及到的權(quán)利主體可以是創(chuàng)造者，也可以是傳播者或傳承人，具有不特定的性質(zhì)，相較于其他法律要稍復(fù)雜一些，這就導(dǎo)致政府部門(mén)在開(kāi)展實(shí)際工作的過(guò)程中很難快速界定權(quán)利主體，不利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與創(chuàng)新發(fā)展。

（四）權(quán)利性質(zhì)界定不清晰

關(guān)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律中權(quán)利性質(zhì)的定義，國(guó)內(nèi)外的研究學(xué)者們尚未形成統(tǒng)一的觀點(diǎn)，但他們一致認(rèn)為，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是全人類(lèi)所共有的一種精神財(cái)富，而不是個(gè)人的專(zhuān)屬品。因此，我們可以將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)視為公共文化，并采取相應(yīng)的公權(quán)保護(hù)手段來(lái)開(kāi)展非遺法律保護(hù)工作。然而，由于非遺權(quán)利主體的不特定性，如果完全采用公權(quán)保護(hù)方式，勢(shì)必?zé)o法保證各個(gè)利益主體之前的權(quán)利平衡，對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)自身的傳承與發(fā)展而言也是十分不利的?；谥R(shí)產(chǎn)權(quán)法的特性，目前國(guó)際上非遺保護(hù)工作的私權(quán)特征都較為明顯，但是，這種以私權(quán)性質(zhì)為主的保護(hù)方式同樣會(huì)阻礙非物質(zhì)文化的可持續(xù)發(fā)展，使得非遺法律保護(hù)中的權(quán)利性質(zhì)陷入公私兩難的局面。

二、 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的基本原則

（一）保護(hù)為主，合理開(kāi)發(fā)

政府及有關(guān)部門(mén)應(yīng)時(shí)刻以保護(hù)為第一原則來(lái)開(kāi)展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作，然而在實(shí)踐過(guò)程中，由于一直以來(lái)我國(guó)主要是依靠行政投入的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)非遺保護(hù)各項(xiàng)工資的投入，給政府的財(cái)政支出帶來(lái)了較大的壓力。因此，世界各國(guó)的政府在開(kāi)展非遺保護(hù)工作時(shí)，或多或少地都會(huì)伴有一些開(kāi)發(fā)行為。我國(guó)在對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)開(kāi)發(fā)時(shí)，一定要遵循“保護(hù)為主、合理開(kāi)發(fā)”的基本原則，切不可因過(guò)度開(kāi)發(fā)而破壞非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身的完整性。

（二）保護(hù)非遺傳承人

由于我國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法律并沒(méi)有對(duì)非遺傳承人的范圍作出明確說(shuō)明，這就使得政府部門(mén)在實(shí)際工作過(guò)程中的立法思想過(guò)于寬泛，許多措施難以落實(shí)到位，甚至有時(shí)候會(huì)違背開(kāi)展非遺保護(hù)工作的初衷。與此同時(shí)，我國(guó)的非遺傳承人也正面臨著老齡化的趨勢(shì)，加大了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的緊迫性。因此，我國(guó)政府有必要改變目前傳統(tǒng)的“多而全”非遺保護(hù)模式，積極借鑒其他國(guó)家的一些成功經(jīng)驗(yàn)，構(gòu)建完善的法律制度體系，將一些重要的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及其傳承人列為重點(diǎn)保護(hù)對(duì)象，有針對(duì)性地開(kāi)展非遺法律保護(hù)工作。除此之外，我國(guó)還應(yīng)盡快建立完善的非遺傳承人保護(hù)制度，適當(dāng)?shù)貫槠涮峁┵Y金支持，使他們?cè)诓皇苌?jì)困擾的情況下將我國(guó)這些優(yōu)秀的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)發(fā)揚(yáng)光大。

（三）公私法結(jié)合

盡管現(xiàn)行的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中規(guī)定了公私法結(jié)合的這一保護(hù)模式，但就目前的實(shí)踐工作來(lái)看，表現(xiàn)并不是很明顯。筆者認(rèn)為，鑒于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特殊性，我們可將其視為一個(gè)公私利益結(jié)合的法律客體來(lái)開(kāi)展相應(yīng)的保護(hù)工作。因此，在構(gòu)建非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系時(shí)應(yīng)重點(diǎn)突出公私法結(jié)合的原則，為政府及有關(guān)部門(mén)的非遺保護(hù)工作提供明確的法律依據(jù)。

三、 完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的有效策略

（一）明確界定非遺法律保護(hù)的權(quán)利性質(zhì)

從聯(lián)合國(guó)教科文組織的公約定義來(lái)看，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的權(quán)利性質(zhì)主要以公權(quán)為主，兼有一定的私權(quán)特性。通常情況下來(lái)說(shuō)，一個(gè)區(qū)域的傳統(tǒng)民俗文化往往為該地區(qū)的人民獨(dú)有，具有十分明顯的地域性和群體性特征。由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及我國(guó)一些重要的政策方針，甚至于國(guó)家權(quán)力，故在對(duì)其進(jìn)行登記注冊(cè)時(shí)，必須要經(jīng)過(guò)層層嚴(yán)格的審核才能通過(guò)，也正是因?yàn)槿绱?，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有典型的公權(quán)性質(zhì)。為切實(shí)維護(hù)廣大人民的共同利益，我國(guó)政府應(yīng)明確界定非遺法律保護(hù)的權(quán)利性質(zhì)，認(rèn)定權(quán)利主體的壟斷權(quán)，以免發(fā)生侵權(quán)事件，全面保障非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的順利開(kāi)展。需要注意的是，如果只是通過(guò)私權(quán)的方式來(lái)開(kāi)展非遺保護(hù)工作，不僅無(wú)法保證每項(xiàng)工作充分落實(shí)到位，甚至還會(huì)阻礙到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與發(fā)揚(yáng)。因此，我國(guó)政府有必要根據(jù)不同時(shí)期對(duì)非遺保護(hù)工作提出的要求，結(jié)合非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身公、私利益結(jié)合的特性，制定相應(yīng)的法律規(guī)定，以促進(jìn)我國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)民族文化的創(chuàng)新發(fā)展。總的來(lái)說(shuō)，在各項(xiàng)基礎(chǔ)法律規(guī)定都不是很完善的初期階段，我國(guó)在制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律制度時(shí)應(yīng)適當(dāng)?shù)叵蛩綑?quán)傾斜，在確保非遺保護(hù)大環(huán)境得到明顯改善，侵權(quán)行為得到有效遏制的情況下再逐步引入公權(quán)性質(zhì)的法律，進(jìn)一步完善非遺法律保護(hù)工作。

（二）完善非遺法律法規(guī)保護(hù)體系

新時(shí)期背景下，我國(guó)政府應(yīng)緊跟時(shí)代發(fā)展趨勢(shì)，加快完善非遺法律法規(guī)保護(hù)體系，解決傳統(tǒng)法律框架體系下遺留的諸多弊端，具體地，可以從以下兩個(gè)方面來(lái)采取具體的措施：

1.完善國(guó)家立法

首先，完善《著作權(quán)法》。該法是我國(guó)開(kāi)展知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作最常使用到的一項(xiàng)重要依據(jù)，對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)同樣適用。例如《著作權(quán)法》中的第三條規(guī)定中提及的文字作品、口述作品、曲藝、舞蹈等與民間美術(shù)、建筑、音樂(lè)作品等存在許多相似之處，故利用《著作權(quán)法》開(kāi)展非遺保護(hù)工作具有較強(qiáng)的可行性，工作人員可將其作為重要的依據(jù)。

其次，完善《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》。第一，明確界定非遺傳承人的權(quán)利性質(zhì);第二，合理規(guī)定保護(hù)范圍;第三，細(xì)化侵權(quán)行為的責(zé)任追究。

最后，完善相應(yīng)的配套法律和實(shí)施細(xì)則。政府及相關(guān)部門(mén)應(yīng)盡快出臺(tái)與非遺保護(hù)相關(guān)的各項(xiàng)具體的法律制度，如登記注冊(cè)制度、集中管理制度、利益分享制度等，以切實(shí)增強(qiáng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系的實(shí)際可操作性。

2.完善地方立法

一方面，要重點(diǎn)突出地方特色。地方政府在制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法律體系時(shí)，首先要以《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的相關(guān)原則為基本的指導(dǎo)思想，然后再結(jié)合當(dāng)?shù)刭Y源特色，充分挖掘非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)項(xiàng)目，如蘇州昆曲、無(wú)錫紫砂壺等，這些都是成功的立法案例，值得全國(guó)各地政府的借鑒學(xué)習(xí)。

另一方面，要建立相應(yīng)的跟蹤評(píng)價(jià)制度。根據(jù)以往實(shí)踐工作的經(jīng)驗(yàn)，我們發(fā)現(xiàn)地方政府在制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系時(shí)普遍存在“重立法、輕執(zhí)行”的現(xiàn)象，導(dǎo)致實(shí)際保護(hù)工作的效果并不是很理想。為此，政府有必要建立完善的跟蹤評(píng)價(jià)制度，對(duì)相關(guān)法律規(guī)定的實(shí)施情況進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督，不僅能夠有效提高非遺法律保護(hù)的實(shí)效性，還有利于政府深入了解人民群眾的反饋建議，以便及時(shí)做出調(diào)整，盡可能地維護(hù)廣大人民群眾最根本的利益。

（三）建立非遺保護(hù)輔助機(jī)制

由于我國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有類(lèi)型繁雜、數(shù)量龐大等特點(diǎn)，僅依靠單一的法律制度顯然難以滿(mǎn)足實(shí)際保護(hù)工作中的各項(xiàng)需求。鑒于任何形式的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的核心元素都是由數(shù)據(jù)和信息構(gòu)成的這一理論，我國(guó)在完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系時(shí)，有必要構(gòu)建相應(yīng)的輔助機(jī)制，如建立數(shù)據(jù)庫(kù)等。相關(guān)部門(mén)可以針對(duì)不同特征的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)制定對(duì)應(yīng)的登記方式，以確保所有者的權(quán)利得到充分實(shí)現(xiàn)。總的來(lái)說(shuō)，建立非遺保護(hù)輔助機(jī)制的主要優(yōu)勢(shì)在于：一是能夠幫助非遺保護(hù)工作者快速準(zhǔn)確地判別非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的構(gòu)成要素和技術(shù)條件，從而有效組織侵權(quán)等不正當(dāng)行為的發(fā)生;二是為商業(yè)機(jī)密等特殊化的非遺保護(hù)工作提供了重要的實(shí)施前提。

（四）提高社會(huì)群體對(duì)非遺保護(hù)的法律意識(shí)

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國(guó)優(yōu)秀傳統(tǒng)民族文化的重要組成，也是全體社會(huì)人民所共有的精神財(cái)富，對(duì)于社會(huì)主義先進(jìn)文化事業(yè)的繁榮發(fā)展具有十分重要的意義。因此，政府和有關(guān)部門(mén)應(yīng)積極采取有效的措施，不斷加大對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的宣傳力度，提高人們的法律意識(shí)水平，依托各種節(jié)日活動(dòng)向人們普及各種有關(guān)非遺保護(hù)的法律制度，使其充分意識(shí)到保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要性，并且主動(dòng)參與到保護(hù)工作當(dāng)中。此外，政府還可以通過(guò)電視、廣播、報(bào)紙等媒介廣泛宣傳非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，加強(qiáng)社會(huì)民眾的輿論引導(dǎo)工作，定期組織一些論壇講座活動(dòng)，加大對(duì)民間非遺保護(hù)組織的支持力度，適當(dāng)?shù)亟柚诿耖g力量來(lái)對(duì)當(dāng)?shù)氐姆俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行合理的規(guī)劃、開(kāi)發(fā)，使人們更加全面地認(rèn)識(shí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，形成一種良好的社會(huì)氛圍。

綜上所述，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是全人類(lèi)共有的寶貴財(cái)富，隨著科學(xué)技術(shù)的迅速發(fā)展和社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平的不斷提升，我國(guó)政府應(yīng)積極加大對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)力度，完善相關(guān)的法律制度，構(gòu)建一個(gè)全面、科學(xué)的非遺法律保護(hù)框架，為我國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作提供可靠的依據(jù)，在鞏固民族傳統(tǒng)文化根基的同時(shí)不斷推動(dòng)我國(guó)社會(huì)主義先進(jìn)文化事業(yè)的可持續(xù)健康發(fā)展。

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（作者單位：青海省文化館社團(tuán)管理部）