文/歷菲

“情勢(shì)變更”的概念主要是指在簽訂合同的平等民事主體之間，產(chǎn)生不可預(yù)見、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)又不可規(guī)則雙方當(dāng)事人的重大變化，如繼續(xù)履行合同會(huì)對(duì)于當(dāng)事人一方顯失公平。例如，《關(guān)于進(jìn)一步減輕義務(wù)教育階段學(xué)生作業(yè)負(fù)擔(dān)和校外培訓(xùn)負(fù)擔(dān)的意見》（簡(jiǎn)稱“雙減”）印發(fā)后，校外教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，那么這些培訓(xùn)機(jī)構(gòu)與房屋出租人簽訂的租賃合同就可以按照“情勢(shì)變更”原則解除。同時(shí)，這些培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的員工當(dāng)然也無(wú)法繼續(xù)雇用，這種情況該如何處理？他們與公司簽訂的勞動(dòng)合同是否可用情勢(shì)變更而解除？《勞動(dòng)合同法》中又有哪些規(guī)定呢？

國(guó)家及各地相關(guān)法規(guī)、政策解讀

《勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：……（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的?！?/p>

《勞動(dòng)合同法》第四十七條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：……（三）用人單位依照本法第四十條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的……”

原勞動(dòng)部《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干條文的說明》第二十六條規(guī)定，本條中的“客觀情況”指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，并且排除本法第二十七條（指經(jīng)濟(jì)性裁員）所列的客觀情況。

在各地區(qū)的司法實(shí)踐中，又存在著不同的裁判標(biāo)準(zhǔn)，甚至存在著較明顯的差異。

●北京市

《北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問題的解答》第十二條規(guī)定，“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”是指勞動(dòng)合同訂立后發(fā)生了用人單位和勞動(dòng)者訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見的變化，致使雙方訂立的勞動(dòng)合同全部或者主要條款無(wú)法履行，或者若繼續(xù)履行將出現(xiàn)成本過高等顯失公平的狀況，致使勞動(dòng)合同目的難以實(shí)現(xiàn)。下列情形一般屬于“勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”：（1）地震、火災(zāi)、水災(zāi)等自然災(zāi)害形成的不可抗力；（2）受法律、法規(guī)、政策變化導(dǎo)致用人單位遷移、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移或者停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、轉(zhuǎn)（改）制等重大變化的；（3）特許經(jīng)營(yíng)性質(zhì)的用人單位經(jīng)營(yíng)范圍等發(fā)生變化的。

●江蘇省

江蘇省原勞動(dòng)和社會(huì)保障廳《關(guān)于〈江蘇省勞動(dòng)合同條例〉若干條文的說明》（蘇勞社法〔2005〕4 號(hào)）第十六條、第三十條第一款第（三）項(xiàng)中的“客觀情況”是指發(fā)生不可抗力或者出現(xiàn)用人單位分立合并、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行；用人單位遷移致使勞動(dòng)合同履行地與事先約定不一致；用人單位進(jìn)行技術(shù)改造致使勞動(dòng)合同所確定的工作崗位消失等情況。

2003 年1 月1 日生效，2010 年8 月17 日廢止的《杭州勞動(dòng)合同條例》第三十一條規(guī)定，前款第（三）項(xiàng)所指的客觀情況發(fā)生重大變化，是指遇不可抗力或者用人單位跨地區(qū)遷移、兼并、分立、合資、轉(zhuǎn)（改）制、轉(zhuǎn)產(chǎn)、進(jìn)行重大技術(shù)改造等致使勞動(dòng)合同所確定的生產(chǎn)、工作崗位消失。

●廣東省

《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件疑難問題的解答》第九條規(guī)定，企業(yè)因自身發(fā)展規(guī)劃進(jìn)行的搬遷，屬于勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，用人單位應(yīng)與勞動(dòng)者協(xié)商變更勞動(dòng)合同內(nèi)容。未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的，勞動(dòng)者要求解除勞動(dòng)合同以及用人單位支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，予以支持。但如企業(yè)搬遷未對(duì)勞動(dòng)者造成明顯的影響，且用人單位采取了合理的彌補(bǔ)措施（如提供班車、交通補(bǔ)貼等），勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同理由不充分的，用人單位無(wú)須支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

深圳市中級(jí)人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判指引》（2015 年9 月2 日深圳市中級(jí)人民法院審判委員會(huì)民事行政執(zhí)行專業(yè)委員會(huì)第11次會(huì)議討論通過）規(guī)定：“用人單位在深圳市行政區(qū)域內(nèi)搬遷，勞動(dòng)者要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，不予支持。用人單位由深圳市行政區(qū)域內(nèi)向深圳市行政區(qū)域外搬遷，勞動(dòng)者要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模瑧?yīng)予支持?！?/p>

●上海市

上海市的有關(guān)口徑是：企業(yè)在市中心區(qū)內(nèi)搬遷，不作為客觀情況發(fā)生重大變化，即勞動(dòng)合同可以正常履行。在此情況下，用人單位書面要求至新地點(diǎn)上班，員工拒絕履行原合同的，用人單位以員工連續(xù)曠工為由解除勞動(dòng)合同的，予以支持。但企業(yè)從中心區(qū)搬到郊區(qū)，或從郊區(qū)搬到郊區(qū)，凡是明確安置方案（如安排班車、發(fā)放交通費(fèi)、推遲到崗時(shí)間等）的，也不作為客觀情況發(fā)生重大變化，即員工應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同；未明確安置方案的，則作為客觀情況發(fā)生重大變化。企業(yè)從本市搬到外省市的，作為客觀情況發(fā)生重大變化。

●天津市

天津市高級(jí)人民法院《關(guān)于印發(fā)〈天津法院勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審理指南〉的通知》（津高法〔2017〕246 號(hào)）明確，用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生較大變化，經(jīng)濟(jì)效益出現(xiàn)下滑等客觀情況，對(duì)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)進(jìn)行調(diào)整，屬于用人單位經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的范疇，由此導(dǎo)致勞動(dòng)者崗位變化、待遇水平降低，勞動(dòng)者主張用人單位違法調(diào)整工作崗位、降低待遇水平的，不予支持。

具體問題需具體分析

截至2021 年9 月，公布在裁判文書網(wǎng)上的2021 年內(nèi)與客觀情況發(fā)生重大變化相關(guān)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件共有534 例，其中代表性的城市有北京市103 例、江蘇省88 例、上海市23 例、廣東省19 例、山東省39 例、浙江省10 例。筆者通過這些案例對(duì)目前我國(guó)就客觀情況發(fā)生重大變化進(jìn)行的變更做出以下分析：

●因疫情導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳、業(yè)績(jī)下滑、嚴(yán)重虧損

2020 年，新冠肺炎疫情對(duì)我國(guó)大部分企業(yè)造成了或多或少的影響，對(duì)有些特殊行業(yè)如餐飲、影視、劇院、旅游、酒店、航空等造成較為嚴(yán)重的影響，導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)困難、停業(yè)、停產(chǎn)甚至關(guān)閉等情況，減員無(wú)疑成為企業(yè)減少虧損的方案之一，但是否能夠成為《勞動(dòng)合同法》中的客觀情況發(fā)生重大變化卻出現(xiàn)兩種截然不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為疫情屬于不可抗力，必然導(dǎo)致出現(xiàn)這種情況；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，疫情并不必然導(dǎo)致勞動(dòng)合同無(wú)法繼續(xù)履行。

上海市第一中級(jí)人民法院、第二中級(jí)人民法院均作出過類似的判決，因疫情影響導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)困難、業(yè)績(jī)下滑等情況，都不能被認(rèn)定為客觀情況發(fā)生重大變化，即便有客觀原因影響，也不能成為導(dǎo)致不能履行勞動(dòng)合同的因素（詳情見〔2021〕滬01 民終2855 號(hào)）。

北京市第二中級(jí)人民法院所做判決中認(rèn)定某影院公司因疫情影響而停業(yè)，經(jīng)營(yíng)困難，屬于客觀情況發(fā)生重大變化（詳情見〔2021〕京02 民終3741 號(hào)）。

江蘇省南京市中級(jí)人民法院判決，因新冠肺炎疫情的影響，翰苑賓館自1 月23 日起至解除勞動(dòng)合同之日均處于停業(yè)狀態(tài)，翰苑賓館于2020 年3 月4 日就解除勞動(dòng)合同與嚴(yán)為志協(xié)商，在未達(dá)成一致情況下，翰苑賓館以勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化為由解除勞動(dòng)合同符合法律規(guī)定（詳情見〔2021〕蘇01 民終11718 號(hào)）。

●勞動(dòng)者自身原因?qū)е驴陀^情況發(fā)生重大變化

《勞動(dòng)合同法》對(duì)于客觀情況發(fā)生重大變化并未明確是勞動(dòng)關(guān)系主體雙方哪一方的原因?qū)е碌?。?duì)此，可以理解為，勞資雙方都存在發(fā)生情勢(shì)變更，導(dǎo)致勞動(dòng)合同無(wú)法繼續(xù)履行的情況。例如，因勞動(dòng)者的身體健康狀況發(fā)生變化，勞動(dòng)者的相關(guān)資質(zhì)無(wú)法適應(yīng)行業(yè)從業(yè)要求，勞動(dòng)者的職業(yè)技能與所在崗位不相適應(yīng)等，造成原勞動(dòng)合同不能履行或者如果繼續(xù)履行原合同規(guī)定的義務(wù)對(duì)勞動(dòng)者明顯不公平。

●因不可抗力事件導(dǎo)致客觀情況發(fā)生重大變化

我國(guó)《民法典》規(guī)定，不可抗力是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。不可抗力可以是自然原因造成的，也可以是人為因素或社會(huì)因素引起的。前者如地震、臺(tái)風(fēng)、水災(zāi)、海嘯、旱災(zāi)等，后者如戰(zhàn)爭(zhēng)、暴動(dòng)、政府禁令、罷工等。如上文提到采取“雙減”政策后，勞動(dòng)合同主體雙方處在不可抗力因素影響下，用人單位是可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，以客觀情況發(fā)生重大變化為由，選擇依法解除勞動(dòng)合同的。

●因用人單位出現(xiàn)的各種經(jīng)營(yíng)狀況導(dǎo)致客觀情況發(fā)生重大變化

用人單位經(jīng)營(yíng)狀況不佳、公司虧損、資金鏈斷裂、重要業(yè)務(wù)失去、重大項(xiàng)目結(jié)束、終止等非公司可控的經(jīng)營(yíng)狀況變化，造成勞動(dòng)合同繼續(xù)履行不能的，一般上海市、江蘇省等地可以視為客觀情況發(fā)生重大變化。而北京市的審裁觀點(diǎn)認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)效益并非客觀情況，而是正常的經(jīng)營(yíng)波動(dòng)，不能被認(rèn)定是《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的客觀情況發(fā)生重大變化。

●上級(jí)指令導(dǎo)致客觀情況發(fā)生重大變化

用人單位出現(xiàn)因政府部門、集團(tuán)公司、上級(jí)主管部門等對(duì)公司具有管理權(quán)的主體做出指示或責(zé)令關(guān)停，又或因其政策變更、上級(jí)戰(zhàn)略調(diào)整等非公司可控的外部原因造成合同繼續(xù)履行不能的，一般也可以視為客觀情況發(fā)生重大變化。但是，北京市的審裁口徑并不認(rèn)同這種情況屬于客觀情況發(fā)生重大變化。北京市的審裁觀點(diǎn)認(rèn)為，因組織結(jié)構(gòu)調(diào)整而撤銷員工的崗位，屬自主經(jīng)營(yíng)行為，不屬于客觀情況發(fā)生重大變化的范疇（詳情見〔2021〕京02 民終6676 號(hào)）。

●因用人單位做出重大決策導(dǎo)致客觀情況發(fā)生重大變化

用人單位做出重大的經(jīng)營(yíng)決策，比如調(diào)整組織架構(gòu)、裁撤部門崗位、關(guān)閉門店或停業(yè)、資產(chǎn)出售、搬遷等，以上重大決策大部分都是公司考慮經(jīng)濟(jì)效益，趨利避害做出的決定，大多是公司主觀性的決定，因此會(huì)有些地區(qū)的法院并不認(rèn)同該項(xiàng)可以作為客觀情況發(fā)生重大變化，但如果該項(xiàng)決策足夠重大，以至于符合了前述法規(guī)規(guī)定的“致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行的其他情況”，也會(huì)被認(rèn)定為客觀情況發(fā)生重大變化，具體要遵從各地法院的裁判認(rèn)定。

●協(xié)商變更勞動(dòng)合同是否可以協(xié)商變更勞動(dòng)合同主體

公司因經(jīng)濟(jì)效益問題、業(yè)務(wù)外包等問題導(dǎo)致已經(jīng)沒有合適的崗位提供給勞動(dòng)者，是否可以協(xié)商變更勞動(dòng)關(guān)系主體至本公司的關(guān)聯(lián)公司？該觀點(diǎn)也有兩種觀點(diǎn)：

上海市一中院認(rèn)為，《勞動(dòng)合同法》第四十條第三款所涉的協(xié)商變更勞動(dòng)合同內(nèi)容應(yīng)僅限于在同一用人單位內(nèi)部的協(xié)商變更，而不應(yīng)擴(kuò)展至變更用人單位主體，否則即意味著強(qiáng)行要求勞動(dòng)者終結(jié)原勞動(dòng)關(guān)系并與新用人單位建立新勞動(dòng)關(guān)系。因此協(xié)商變更勞動(dòng)合同不應(yīng)包括變更勞動(dòng)合同主體（詳情見〔2016〕滬01 民終13950 號(hào)）。

上海市二中院認(rèn)為勞動(dòng)合同主體變更，勞動(dòng)報(bào)酬、崗位、福利待遇均不發(fā)生變化，且工齡連續(xù)計(jì)算，對(duì)于勞動(dòng)者利益未有損失，符合法律規(guī)定，勞動(dòng)者不接受的，符合法律規(guī)定協(xié)商不成，解除合法（詳情見〔2019〕滬02 民終743 號(hào)）。

通過上面兩個(gè)案例可以看出，對(duì)于變更勞動(dòng)合同主體是否屬于變更勞動(dòng)合同，目前也是存在不同的看法，筆者更傾向后者的觀點(diǎn)：因?yàn)樵趧趧?dòng)合同中，勞動(dòng)合同主體也是勞動(dòng)合同的一部分，在薪酬福利等待遇不發(fā)生變化以及工齡連續(xù)計(jì)算的情況下，變更主體并未影響到勞動(dòng)者的切身利益。

●協(xié)商解除是否可以認(rèn)定為協(xié)商變更勞動(dòng)合同

有公司出現(xiàn)客觀情況發(fā)生重大變化情形，致使勞動(dòng)合同無(wú)法繼續(xù)履行，但是也無(wú)其他合適的崗位提供給勞動(dòng)者，只能與勞動(dòng)者協(xié)商解除勞動(dòng)合同，如果勞動(dòng)者不同意，是否能夠被認(rèn)定為符合法律規(guī)定的協(xié)商變更勞動(dòng)合同不成呢？筆者認(rèn)為是不可以的，法律明確規(guī)定是變更勞動(dòng)合同而非解除勞動(dòng)合同，兩者之間有質(zhì)的區(qū)別。

●協(xié)商變更勞動(dòng)合同是否可以降薪

勞動(dòng)報(bào)酬是勞動(dòng)合同的必備條款，因此變更勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)屬于變更勞動(dòng)合同，但是這里的變更勞動(dòng)報(bào)酬一定是具有合理性的變更。如，原本屬于銷售總監(jiān)崗位，因?yàn)榭陀^情況致使該崗位撤銷，伴隨變更工作崗位至后勤保潔員，薪資由3 萬(wàn)降到3 千元，帶有侮辱性的調(diào)崗降薪，那最終也很有可能承擔(dān)違法解除的后果。

以“情勢(shì)變更” 解除勞動(dòng)合同的操作建議

●證據(jù)固定

此類情況會(huì)涉及一部分員工的利益，因此出現(xiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議的概率相對(duì)比較大，這種情況下需要用人單位提前固定證據(jù)備用。例如，業(yè)務(wù)取消、訂單解除、公司發(fā)生該種情況的通知等情形下的書面證據(jù)材料。

●排除法定不可解除事由

依據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，若出現(xiàn)以下事由，用人單位不可以客觀情況發(fā)生重大變化為由解除勞動(dòng)合同。

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；

（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的。

●協(xié)商變更勞動(dòng)合同是必要程序

如果未有協(xié)商變更勞動(dòng)合同的環(huán)節(jié)，即便屬于客觀情況發(fā)生重大變化并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及代通知金，也會(huì)構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同的后果。這里需要提醒注意的是，一定要通過協(xié)商，而非用人單位的單方通知，在整個(gè)協(xié)商過程中體現(xiàn)的是尊重勞動(dòng)者的充分溝通，如果用人單位僅僅發(fā)通知告知?jiǎng)趧?dòng)者調(diào)崗，并且沒有其他相關(guān)的崗位供其選擇，那么也很可能會(huì)被認(rèn)為不合理，從而構(gòu)成違法解除。

綜上所述，筆者選取的案例也可以說明不同地區(qū)的裁判口徑存在差異，用人單位在操作前一定要參考當(dāng)?shù)氐牟门锌趶?，確定該地區(qū)的傾向性裁判再行定奪，不可操之過急。