中融國際信托有限公司

引言

改革開放初期，私募股權投資機制以風險投資模式進入我國并開始生根發(fā)芽，隨著全球經濟的加速發(fā)展、市場競爭的日益加劇以及金融市場相關法律制度的不斷健全，我國多層次的資本市場體系逐漸成熟并不斷完善，私募股權投資基金也得到了前所未有的發(fā)展并已初具規(guī)模。根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會公開數(shù)據(jù)統(tǒng)計，截至2019年12月底，備案的私募基金管理人總計24471家，管理的存量私募基金凈資產規(guī)模為140829.64億元，而注冊在北京、上海、深圳市的私募管理人管理的存量私募基金凈資產規(guī)模為81,047.18億元，占全部存量私募基金凈資產規(guī)模的57.55%。從管理人類型看，我國存續(xù)的備案為私募股權、創(chuàng)業(yè)投資類型基金管理人家數(shù)達到14882家，占全部私募管理人總家數(shù)的60.82%，其管理的存量私募股權投資基金凈資產規(guī)模為88713.18億元，占全部存量私募基金凈資產規(guī)模的63.00%；從私募基金的類型看，存量合伙型、公司型私募基金凈資產規(guī)模為96975.61億元，占全部存量私募基金凈資產規(guī)模比例為68.86%。由此可見，目前私募投資行業(yè)在我國迅猛發(fā)展，逐漸成為高凈值人士實施財富管理的關鍵的工具，而合伙型私募股權投資基金作為私募行業(yè)中不可或缺的部分發(fā)揮著重要作用。了解合伙型私募股權投資基金各種常見業(yè)務情況下的所得稅政策，靈活設計其投資架構，可以合理降低尤其是自然人合伙人的稅負并促進私募股權行業(yè)更好的發(fā)展。

一、合伙型私募股權投資基金的概念及投資架構

（一）合伙型私募股權投資基金的概念

合伙型私募股權投資基金，是指以非公開方式向特定對象（最少一名普通合伙人和最少一名有限合伙人）募集資金，采用權益性投資方式定向投資于非上市的公司股權并提供一定的增值服務，包含了產業(yè)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金等，屬于非證券類、其他類投資基金。合伙型私募股權投資基金采用有限合伙制的企業(yè)組織形式，基金的出資人即有限合伙人LP，對基金僅以其認繳的全部出資額為限承擔責任，自身并不參與基金的日常運營、投資決策等實質的管理行為；基金的管理人一般為一般合伙人GP對基金承擔無限連帶責任，負責基金的運作、具體事物的管理，以其管理能力為投資人帶來資本收益，同時為自身換取管理費及超額業(yè)績報酬，從本質上是資本和公司治理的相分離。合伙型私募股權投資基金的投資標的是非上市的公司股權，包括了非上市公司的股權及上市公司股權中非上市的部分，在交易過程中充分考慮了后續(xù)的退出機制：較為常見的是上市、并購或者管理人回購的方式將自身所持有的股權出售，進而獲得一定的收益。

（二）合伙型私募股權投資基金的投資架構

無“嵌套”的合伙型私募股權投資基金的一般交易架構如下圖所示：

[注]合伙型私募股權投資基金的“嵌套”是指某一合伙企業(yè)的合伙人也可能是另外一個合伙企業(yè)的特殊情形。

二、合伙型私募股權基金所得稅納稅問題分析

合伙型私募股權投資基金的法人合伙人和自然人合伙人都有所得稅納稅義務，主要為兩部分：一部分是合伙型私募股權投資基金在運營和退出環(huán)節(jié)的收益，主要為正常經營所得、對外投資產生的利息、股息、紅利、對外投資標的的股權轉讓收入；另一部分是轉讓私募股權投資基金的合伙份額收益，以下將逐項分析合伙人從私募股權投資基金中所獲得的各項收入涉所得稅政策及納稅問題。

（一）生產經營所得和其他所得

財稅〔2008〕159號文規(guī)定，“合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務人，合伙企業(yè)的合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。合伙企業(yè)采取‘先分后稅’的原則，以全部生產經營所得和其他所得（包含合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當年留存的所得（利潤））”，按照合伙人各自的分配比例計算繳納所得稅，其中，分配比例按以下順序確定：有合伙協(xié)議的，按協(xié)議；協(xié)議約定不明或未約定的，按合伙人的協(xié)商；協(xié)商不成的，按實繳比例；無法確定實繳比例的，按合伙人數(shù)平均分配。財稅〔2000〕91號文明確規(guī)定，自然人合伙人的生產經營所得比照“個體工商戶的生產經營所得”，適用5%～35%的五級超額累進稅率?？梢?，法人合伙人和自然人合伙人繳納所得稅的基數(shù)取決于合伙企業(yè)的所得，無論所得是否實際向合伙人分配，都需要繳納所得稅款。個人合伙人由合伙企業(yè)代為繳納，法人合伙人自行申報繳納，但如果合伙型私募股權投資基金產品設計存在兩層及以上“嵌套”關系時，法人合伙人可能更難以處理相關所得稅問題，比如，法人合伙人A公司投資了合伙型私募股權投資基金B(yǎng)，而B合伙企業(yè)又投資了合伙型私募基金C，C合伙企業(yè)投資了D公司，C合伙從D公司取得了管理費收入，但是并未向上進行分配。按照財稅〔2008〕159號文中“先分后稅”的原則，法人合伙人A公司應當按照比例向下核算C合伙賬面的生產經營所得應納稅所得額并在企業(yè)年度匯算清繳時繳納企業(yè)所得稅。但是具體操作層面中，法人合伙人和底層資產之間的距離間隔太遠，由于信息溝通障礙等存在“穿透”繳稅困難，這其中所蘊含的涉稅風險也就不得而知了。

（二）利息、股息、紅利所得

合伙型私募股權投資基金從被投資企業(yè)分回的利息、股息、紅利所得，自然人合伙人根據(jù)國稅函〔2001〕84號中的規(guī)定：“個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按‘利息、股息、紅利所得’應稅項目計算繳納個人所得稅”。由此推斷，自然人合伙人按照分配比例確定“利息、股息、紅利所得”，適用20%的稅率單獨計算繳稅，不并入“生產經營所得”；法人合伙人需要將利息、股息、紅利所得并入其年度應納稅所得額，按25%的稅率征收企業(yè)所得稅。由此存在的問題是：一是現(xiàn)行政策未能對利息、股息、紅利所得定性：對于以生產經營為主的合伙企業(yè)來講，其作為合伙人自身收入計算納稅是合理的；但對于將投資作為主營業(yè)務的私募股權投資企業(yè)，生產經營所得中排除了利息、股息、紅利所得，顯然不夠合理。二是法人合伙人未能享受利息、股息、紅利收入免所得稅的優(yōu)惠政策。我國稅法規(guī)定，法人合伙人對取得的符合居民企業(yè)間股息、紅利收入免征企業(yè)所得稅，但是合伙企業(yè)因不屬于居民企業(yè)，使得法人合伙人從合伙企業(yè)取得的利息、股息、紅利收入存在“雙重”納稅問題。三是合伙型私募股權投資基金多層“嵌套”架構設計下，中間夾層設計中如果存在公司型結構，“利息、股息、紅利所得”性質的收入將會加重上層合伙人的稅負。

（三）股權轉讓所得

這里的股權轉讓所得既包含了合伙型私募股權投資基金對外投資的股權轉讓所得，也包含自然人和法人合伙人轉讓其所持有的合伙型私募股權投資基金的份額。

1.合伙型私募股權投資基金對外股權轉讓所得

財稅〔2000〕91號文中明確規(guī)定生產經營所得比照個人所得稅法的“個體工商戶的生產經營所得”，其收入包括：“商品（產品）銷售收入、營運收入、勞務服務收入、工程價款收入、財產出租或轉讓收入、利息收入、其他業(yè)務收入和營業(yè)外收入?！贝颂幍氖杖胧莻€廣義概念，包含了對外轉讓股權的收入。自然人合伙人仍是5%～35%的五級超額累進稅率，而法人合伙人則并入年應納稅所得額適用25%稅率。

2.自然人和法人合伙人轉讓其所持有的合伙型私募股權投資基金的份額

對于自然人合伙人轉讓其所持有的合伙型私募股權投資基金的份額是比照“個體工商戶生產經營所得”（稅率5%～35%），還是按照“財產轉讓所得”（稅率20%）征收的爭議由來已久。2018年12月22日，新《個人所得稅法實施條例》中第六條明確規(guī)定：“財產轉讓所得，是指個人轉讓有價證券、股權、合伙企業(yè)中的財產份額、不動產、機器設備、車船以及其他財產取得的所得”。由此可見，自然人合伙人轉讓其所持有的合伙型私募股權投資基金的份額按照財產轉讓所得，適用于20%的稅率，而法人合伙人仍是并入年應納稅所得額適用25%稅率繳納企業(yè)所得稅。

根據(jù)上述可知，對于法人合伙人而言，不管是從哪個層面轉讓股權，所適用的稅率都一致，而對于自然人合伙人而言，情況顯然不一樣。具體執(zhí)行層面中，合伙型私募股權投資基金對外股權轉讓所得，很多地方政府直接發(fā)文規(guī)定按20%稅率征收。國家為鼓勵創(chuàng)投基金的發(fā)展，在財稅〔2019〕8號文中規(guī)定“創(chuàng)投企業(yè)選擇按單一投資基金核算的，其個人合伙人從該基金應分得的股權轉讓所得和股息紅利所得，按照20%稅率計算繳納個人所得稅。創(chuàng)投企業(yè)選擇按年度所得整體核算的，其個人合伙人應從創(chuàng)投企業(yè)取得的所得，按照‘經營所得’項目、5%～35%的超額累進稅率計算繳納個人所得稅?！憋@然，此項政策解決了私募創(chuàng)投企業(yè)的股權轉讓所得個稅問題，但是對于非創(chuàng)投基金實務操作中各地政策仍存在差異。合伙型私募股權投資基金本身以其合伙人為納稅主體，自然人合伙人直接轉讓合伙企業(yè)份額和通過合伙企業(yè)間接轉讓下層資產股權，本身適用于不同的稅率，筆者認為不妥。學術界對于轉讓合伙份額的定性也爭論不斷，“轉讓合伙企業(yè)份額，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務仍需承擔無限連帶責任”與“一般意義上的財產轉讓的財產金額固定及不承擔連帶責任的特征顯著不同”，不能將合伙份額稱為財產份額；合伙份額又與公司股權又存在本質不同，也不能簡單套用股權轉讓的相關政策。

合伙型私募股權投資基金的不同類型合伙人不同所得形式的納稅方式如表1所示。

表1

三、對合伙型私募股權投資基金相關問題的建議

一是完善稅收政策體系，明確具體稅收的相關法律規(guī)定。國家層面的相關稅收法律法規(guī)對合伙制等概念作了明確，但是并未充分考慮合伙型私募股權投資基金的特點，各地政府為了發(fā)展地方經濟，紛紛出臺了地方性的稅收優(yōu)惠政策，導致各地合伙型私募股權投資基金發(fā)展程度不一。國家需要結合合伙型私募股權投資基金的特點和發(fā)展趨勢制定與之相適應的法律法規(guī)，完善基金層面代扣代繳的自然人合伙人個稅制度，稅務部門要明確法人合伙人的合伙份額持有及分紅收益的稅收政策，允許法人合伙人從合伙型私募股權投資基金中持有及分紅收益免企業(yè)所得稅。下層投資標的公司層面已經繳納過企業(yè)所得稅，由于中間層合伙企業(yè)的隔斷導致法人合伙人重復納稅會顯著降低合伙型私募股權投資基金的吸引力。

二是加強稅收政策扶持的力度。私募股權投資基金在推動我國產業(yè)經濟發(fā)展中起著積極的重要作用，目前國家層面對其所得稅的優(yōu)惠力度依據(jù)主要還是《個人所得稅》和《企業(yè)所得稅》，合伙型私募股權投資基金難于享受完整的稅收優(yōu)惠政策。各地政府雖然出臺了不同的地方性優(yōu)惠政策，但是政策因覆蓋面小、穩(wěn)定性差造成對私募股權投資基金合伙人的困擾。國家需要統(tǒng)一出臺適用于合伙型私募股權投資基金的稅收扶持政策，同時，各地政府在不低于國家優(yōu)惠范圍內，制定適用于本地區(qū)的各項稅收優(yōu)惠措施，使得國家政策為主和地方政策為輔，合力促進合伙型私募股權投資基金的發(fā)展。

三是允許遞延納稅。在合伙企業(yè)“先分后稅”的原則下，不論合伙型私募股權投資基金是否實際分配利潤，各合伙人均需按比例確認繳納稅款。合伙型私募股權基金往往投資金額比較大，投資期限比較長，其投資多個標的企業(yè)時，可能各年度盈虧不一，自然人合伙人在基金層面前期盈利時繳納的個稅在后期基金出現(xiàn)虧損時將無法退回。因此合伙型私募股權投資基金的合伙人所得稅的納稅時點，可以考慮規(guī)定合伙型私募股權投資基金的利潤分配要求，比如在基金存續(xù)期間進行了利潤分配，則各合伙人按照實際分配的利潤金額納稅，基金清算時匯總納稅；如果基金的存續(xù)期過長，可以以五年為限分段繳納稅款。這樣，既可以防止合伙型私募股權投資基金幫助合伙人避稅而遲遲不分配利潤，又可避免合伙人未拿到實際收益下出現(xiàn)稅虧的問題。

四是現(xiàn)行政策下，合伙型私募股權投資基金合理設計產品架構，善用地方性稅收政策優(yōu)惠。在成立合伙型基金產品時，充分了解各地具體稅收政策，選擇優(yōu)惠力度大的地區(qū)作為企業(yè)注冊地并在基金存續(xù)期內做好稅收籌劃；上層合伙人資金投入應考慮嵌套入契約型基金架構，自然人投資者通過契約型基金參與投資，由于契約型基金本身不涉及所得稅繳納，可以避免合伙型私募股權投資基金以前年度盈利下自然人合伙人已繳的個稅在基金以后年度虧損的不能申請退稅問題的發(fā)生；底層資產投資架構中應充分考慮多層次“嵌套”結構下出現(xiàn)公司制企業(yè)造成合伙人的多重稅負問題，減少不必要的層級結構給合伙人所造成的稅務損失。

結語

綜上所述，合伙型私募股權投資基金由于在產品運作架構上靈活多變，稅收層面上可避免公司型基金的“雙重”納稅問題，在我國短時間內也得到了迅猛發(fā)展，但是仍存在需要改進的地方。文章僅對合伙型私募股權投資基金的常見業(yè)務收入的所得稅問題進行了研究，特殊交易架構下收入的稅收政策并未觸及，比如“穿透”納稅問題，均反映出健全我國合伙型私募股權投資基金的稅收政策及優(yōu)惠體系迫在眉睫。所以，在借鑒國外相關政策法規(guī)的基礎上，出臺專門針對我國合伙型私募股權投資基金的法律法規(guī)、完善相對的稅收政策，加大稅收扶持力度，為合伙型私募股權投資基金提供公平、合理、良好的法律政策環(huán)境，勢必能夠促進國內私募股權投資基金行業(yè)發(fā)展到新的高度。