劉明 北京德和衡（深圳）律師事務(wù)所

現(xiàn)代法律理論和法律的問題之一是如何就一般規(guī)范性質(zhì)進行有效判定，尤其是在價值判斷，法學方法和立法語用的許多方面做出公正有效的判定。為了判定公司強制性規(guī)范，有必要仔細研究和評估法律語言和規(guī)范類型，得出具體結(jié)論。類型化在定義公司強制性規(guī)范中起著重要作用，雖然可能存在缺陷，但它們可發(fā)揮法律效力，并為準確判定提供良好的基礎(chǔ)。

一、公司法強制性規(guī)范存在的價值

（一）解決信息不對稱問題。所有權(quán)和管理權(quán)分離是許多企業(yè)的常見現(xiàn)象，主要體現(xiàn)在股東只能參與公司日常管理，在許多情況下，公司管理通常會管理資源并據(jù)此做出適當?shù)臎Q策。這樣的話，由于公司管理層和股東，大股東和小股東之間的信息不對稱性現(xiàn)象非常嚴重，因此應采用強制性規(guī)范措施，以確保投資者的知情權(quán)利。由于投資者缺乏信息，缺乏經(jīng)驗，分析能力不足以及不對稱的信息等影響，不可避免地會存在不公平條款，很難判斷其條款對股東的影響，即使投資者擁有靈活的信息渠道，也會受定價問題影響，因此，我們必須提出強制性規(guī)范，以試圖降低由于不確定性因素引起的成本。

（二）預防投機性個人行為。公司參與人在公司運營期間會遇到日常工作的各種問題，因此，公司簽訂的各種合同并不總是完善的，但是公司可以永遠持續(xù)下去，此過程不可避免地會更改和調(diào)整公司管理結(jié)構(gòu)和章程，由于公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，導致管理者可以利用股東的權(quán)利和信息方面優(yōu)勢以及現(xiàn)有股東投票方面機制的不足以實現(xiàn)預期的目的。因此，公司的強制性規(guī)范司法可以控制公司行為，此基礎(chǔ)上可以達到保護中小股東利益的目的。

（三）滿足各方面公平要求。如果法律不能滿足提高公司效率的要求，而僅僅是滿足公平，則不管是補充性規(guī)范還是賦權(quán)性規(guī)范都可能達不到理想目標，賦權(quán)性要求公司可以對事情進行任何安排，可以不考慮立法指導，但是相對于補充性規(guī)范來說，如果股東認為補充性規(guī)范標準不符合自身的需求時，則排除應用公司法，在這種情況下，只有通過設(shè)置科學政策和規(guī)范才能避免上述情況發(fā)生。

二、公司法強制性規(guī)范司法識別的路徑

（一）語言的輔助功能。在社會生活的各種情況下，一個人可以表達出某種意愿，即允許他人參與或停止某些行為的意愿，表現(xiàn)的意愿不僅是有吸引力的信息或有意的自我表現(xiàn)，英語和許多其他語言都是使用一種祈使語氣，如果法律旨在讓民眾從事或者防止人們參與某些行動的目的時，則通常都是采用祈使語氣進行表達。會用 “必須”，“應當”，“不得”，“禁止”等詞語來表達強制性規(guī)范，使法律顯得莊重，嚴肅，簡潔，明快，可以吸引人們的注意力來引起對內(nèi)容的注意。因此，該術(shù)語用于判定公司法強制性規(guī)范的標準，這是一個實用的工具。

（二）個案判斷的決定功能。在缺乏清晰的語言判斷和規(guī)范類型化和準確性欠缺的情況下，必須在強制性規(guī)范識別中引入新的標準和方法。這些標準和方法是對個案的價值判斷。在某些情況下，價值判斷是判定強制性規(guī)范識別中的主要因素，其原因如下：

1.強制性規(guī)范的變動引致立法的滯后性。公司法的強制性規(guī)范隨著公司法理論的發(fā)展而發(fā)展，并根據(jù)公司法的外部環(huán)境而發(fā)展。因此，盡管強制性規(guī)范滿足“達到最低必要”和“具有字面絕對明確”條件時，它被固定在制定法的同時，它已經(jīng)受到了限制，“如何改變這種狀況，我國臺灣學者王澤健認為，只有兩種方法：“一種是立法。換句話說，就是根據(jù)某些立法程序添加或刪除某些規(guī)則。第二個是判決。也就是法律適用時表明含義及其缺陷，然后，創(chuàng)建一個新制度并根據(jù)需要有意識地改進現(xiàn)有制度。后面一種是個案中有關(guān)法律的解釋，為了彌補法律與社會之間的差距，法律穩(wěn)定性與社會生活差異之間的矛盾使強制性司法識別必須加入法律的解釋，這意味著每位法官都基于一個特定案件，鑒于其中的技巧，根據(jù)自身經(jīng)驗，學歷，價值判斷等，使有關(guān)法律規(guī)范判定旨在滿足立法規(guī)范，原則和精神以及滿足立法者意愿和社會需求的結(jié)合，并最終實現(xiàn)強制性規(guī)范的目標。

2.強制性規(guī)范和任意性規(guī)范之間處于對立關(guān)系，如果某些規(guī)范是任意的，那么它絕對不是強制性的，反之亦然。兩者之間在這方面的區(qū)別當然是明確的。但是對兩者進行區(qū)分時，會比較復雜，在類型的核心字段，因為強制性規(guī)范范圍明確，但是在邊緣區(qū)域就會比較混淆，范圍不清楚，即標準確定性還需要考驗，這時候，需要司法者的評估來判斷特定類型的“典型”元素的數(shù)量和強度，并確定規(guī)范的類型。封閉式企業(yè)的結(jié)構(gòu)和分配性方面應該是任意規(guī)范，但是為了避免機會主義和保護有根據(jù)的公正預期這種現(xiàn)象發(fā)生，公司也應具備強制性規(guī)范。

三、結(jié)語

總的來說，公司是市場經(jīng)濟的重要主體，其中包括廣泛而復雜的公司條款規(guī)則，就算在某些條件下可以判定識別某條款的公司性質(zhì)，但如何判定是否與合同中符合也是需要深入研究的問題，公司法涉及到更專業(yè)的領(lǐng)域，更具有實踐性，因此可以基于特定民法，吸收強制性規(guī)范的同時完善強制性司法識別，以為公司提供更好的服務(wù)。