王守玉 開灤煤炭運銷分公司法律風險防控部

十幾年來以資源集成、系統(tǒng)運作、合作共享、多贏互惠、需求驅(qū)動、快速響應為主要特征的供應鏈管理理念架構(gòu)下，大型煤炭企業(yè)集團紛紛成立與銷售體系并行的物流貿(mào)易體系，并依兩條業(yè)務主線差異化特點建立起相互獨立的法律風險管控模式。然而，供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革不斷深化，新常態(tài)下創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享發(fā)展理念深入人心。局限于煤炭資源不可再生，企業(yè)經(jīng)濟目標要求公司內(nèi)部各種要素集約調(diào)度，形成產(chǎn)出多于投入的轉(zhuǎn)向戰(zhàn)略發(fā)展合力，因此銷貿(mào)一體化新發(fā)展格局應時而生，與之對應的法律風險管控模式也被提上發(fā)展日程。

一、煤炭行業(yè)銷貿(mào)一體化發(fā)展格局日趨明朗

“十二五”及之前一段時期，國家出臺高標準、高水平建設14 個大型煤炭生產(chǎn)基地、形成10 個億噸級、10 個5000 萬噸級特大型煤炭企業(yè)的政策。受此鼓勵，各地有望達標的煤企紛紛開啟兼并重組之路，并成立國際貿(mào)易（物流）公司，以借政策東風進入跨越式發(fā)展通道。彼時正值煤炭黃金十年，經(jīng)濟過熱下暗流涌動、各取所需。有的以利潤換規(guī)模，有的以渠道換資源，有的以合同換貸款，沒有真實交易背景的“票流”大行其道。為分割法律風險，物流貿(mào)易與自產(chǎn)煤銷售在體制機制上界限嚴明，各成一體，互不牽涉。2013 年煤炭市場驟然降溫，煤老板財富大廈轟然倒塌，原來相互促進、相互成就的利益版圖再也無法維持。各大煤企包括開灤集團的重大訴訟案件都是在這一時期引爆，單純以擴大貿(mào)易規(guī)模為目的的業(yè)務模式偃旗息鼓。經(jīng)過漫長的陣痛調(diào)養(yǎng)期，銷售與貿(mào)易活動漸漸回到滿足用戶需求、保持市場話語權、創(chuàng)造企業(yè)利潤的初衷，重返追求高質(zhì)量發(fā)展的正常賽道。目標的一致性和純粹性促成銷售與貿(mào)易一體化考量、一體化發(fā)展，二者法律風險防控理念、模式和內(nèi)容的差異迅速減少。

二、煤炭企業(yè)法律風險逐步擴散、多點易發(fā)

“把煤賣出去、把款收回來”曾是無數(shù)煤企的十字箴言。那時候煤企盡享甲方優(yōu)勢，掌握貨權轉(zhuǎn)移時點、質(zhì)數(shù)量確認、協(xié)議管轄法院等關鍵合同條款主導權，風險基本集中在“款”上。隨著煤炭在煤電、煤焦鋼產(chǎn)業(yè)鏈中的市場地位每況愈下，交易過程中法律風險偏好不斷向弱勢方轉(zhuǎn)移。五大電力集團首先發(fā)力，擊穿煤企苦心經(jīng)營多年的法律風險防火墻，以收到基低位發(fā)熱量為質(zhì)量標準、甲方負責運輸?shù)綇S交貨等有利于乙方的條款越來越多。大型鋼廠隨后效仿，以質(zhì)數(shù)量異議條款為突破口基本實現(xiàn)法律風險平衡，個別獨具優(yōu)勢的央企甚至拿到合同版本制定權。在眾多中小型地銷用戶面前，煤企雖然仍保持絕對優(yōu)勢，但此類用戶經(jīng)營靈活、決策易變、資質(zhì)授權變更頻繁，需要規(guī)避的坑口不在少數(shù)。貿(mào)易涉及上下游諸多不同類型市場主體，又幾乎囊括全部煤炭品種，而且國際、國內(nèi)兩個市場區(qū)域范圍廣闊，主體資格、交易習慣、提貨地點、運輸方式、計量標準、質(zhì)檢驗收、票據(jù)交換等風險點隨時可能引爆。銷售與貿(mào)易體系的業(yè)務整合引發(fā)法律風險疊加效應，銷售業(yè)務法律風險大幅增加，貿(mào)易業(yè)務法律風險卻未減少。加之能源替代、環(huán)境治理、淘汰產(chǎn)能等因素，煤炭企業(yè)面臨的中長期法律風險也不可忽視。

三、原法律風險管控思維無法適應發(fā)展要求

自關貿(mào)總協(xié)定、世界貿(mào)易組織以來，世界經(jīng)濟全球化進程雖有反復卻從未停止，總體朝向貿(mào)易規(guī)則化、規(guī)則透明化發(fā)展，逐步打破國際間以大欺小利益分配格局，不同國家、不同經(jīng)濟體之間商貿(mào)往來更加注重公平與效率。隨著全球規(guī)模最大的自貿(mào)協(xié)定——區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關系協(xié)定（RCEP）簽署，國內(nèi)外商事貿(mào)易規(guī)則迎來新一輪趨同化。十八屆四中全會、中央全面依法治國工作會議把依法治國觀念引向深入，《法治中國建設規(guī)劃》（2020-2025）明確了法治中國建設的總體目標，依法治企成為時代最強音。以國內(nèi)大循環(huán)為主體、國內(nèi)國際雙循環(huán)相互促進的新發(fā)展格局下，既承認市場地位差距又尊重交易規(guī)則，既要充當快速反應、臨機決斷的市場弄潮兒又要把權力關進制度的籠子里，原有的風險管控思維已無法勝任。實踐中，傳統(tǒng)的經(jīng)管部合同專員或者法務勢單力孤，不能充分了解貿(mào)易規(guī)則，無法參與經(jīng)營決策，對全業(yè)務鏈管理比較生疏，導致無法洞悉法律風險點。業(yè)務熟悉程度不如業(yè)務員，合同審查水平不如律師，很難拿出建設性法律意見。更大的問題在于事前防控能力不足，缺乏對企業(yè)整體合規(guī)業(yè)務的宏觀謀劃，無法適應日益復雜的市場形勢和企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展要求。

銷貿(mào)一體化是基于企業(yè)緊縮戰(zhàn)略的橫向一體化，銷售與貿(mào)易雙輪驅(qū)動維護客戶資源，拱衛(wèi)市場話語權。法律風險管控是對傳統(tǒng)法律事務處理的系統(tǒng)化和前置化，是彌補企業(yè)管理短板、獲取新競爭優(yōu)勢的源泉，更是企業(yè)利益最大化、風險最小化的根本手段。有目的地將相互聯(lián)系密切的銷售與貿(mào)易活動納入企業(yè)風險管控體系，組成一個統(tǒng)一的法律風險防控組織進行全盤控制，以求在激活人力資源、構(gòu)建核心競爭力、鞏固市場話語權的同時，通過法律風險管控模式的構(gòu)建與實施優(yōu)化市場結(jié)構(gòu)、降低應收賬款、消除違約風險、減少訴訟支出和訴訟活動帶來的不確定性，從而實現(xiàn)治理能力和經(jīng)濟效益的雙提升。