貴海軍

(云南師范大學(xué) 法學(xué)與社會學(xué)學(xué)院，云南 昆明 650500)

0 引言

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷成熟與進步催生了谷歌、阿里巴巴等一大批互聯(lián)網(wǎng)平臺的誕生。當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)平臺仍呈現(xiàn)不斷擴大和增長的趨勢，而互聯(lián)網(wǎng)平臺反壟斷的難點卻一直存在，比如美國微軟案、奇虎訴騰訊案等影響較大的案件，特別是關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)平臺市場支配地位的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)一直未得到統(tǒng)一認(rèn)識。另一方面，互聯(lián)網(wǎng)平臺與傳統(tǒng)企業(yè)相比，在經(jīng)營模式、經(jīng)營理念等方面展示出一系列新的特點。本文從互聯(lián)網(wǎng)平臺市場支配地位認(rèn)定的困境出發(fā)，以互聯(lián)網(wǎng)平臺的特點和競爭模式為線索，對市場支配地位的認(rèn)定進行研究，并提出一些完善建議。

1 互聯(lián)網(wǎng)平臺市場支配地位的認(rèn)定困境

1.1 困境一：市場份額標(biāo)準(zhǔn)不適應(yīng)時代特征

《中華人民共和國反壟斷法》第十八條和第十九條規(guī)定了傳統(tǒng)企業(yè)市場支配地位的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，包括法定標(biāo)準(zhǔn)和推定標(biāo)準(zhǔn)，其中市場份額是認(rèn)定企業(yè)具有市場支配地位的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。在司法裁判中，比如唐山人人訴百度案、奇虎訴騰訊案、米時訴奇虎案等影響較大的案件中均把市場份額作為最直觀且可以量化的標(biāo)準(zhǔn)加以運用。由于互聯(lián)網(wǎng)平臺的特殊環(huán)境，特別是動態(tài)競爭的存在，導(dǎo)致依靠傳統(tǒng)的市場份額標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定存在著諸多挑戰(zhàn)和困境。換言之，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)更新迭代的速度非?？?，不斷涌現(xiàn)的新平臺可能通過諸多方式奪取老平臺的用戶，導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)平臺客戶的大量分流，而分流的直接結(jié)果便是導(dǎo)致老平臺“霸權(quán)”地位的喪失，因此適用市場份額標(biāo)準(zhǔn)，根本無法具有穩(wěn)定性和準(zhǔn)確性。同時，互聯(lián)網(wǎng)平臺提供的商品或服務(wù)生命周期十分有限，網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品愈發(fā)五花八門，用戶的興趣會隨著大眾審美的變化迅速發(fā)生轉(zhuǎn)移；特別是從眾心理的影響，會使得某個新生互聯(lián)網(wǎng)平臺在短時間內(nèi)迅速吸引大量用戶加入，往往已建立的互聯(lián)網(wǎng)平臺對這種轉(zhuǎn)變無法快速實現(xiàn)更新?lián)Q代。[1]正如學(xué)者所說，技術(shù)創(chuàng)新會導(dǎo)致暫時的壟斷，但同時又是更為激烈競爭的開端。[2]因此，在新的時代背景下，互聯(lián)網(wǎng)平臺要么無法維持市場份額的優(yōu)勢地位，要么市場影響力有限，因而仍然沿用傳統(tǒng)的市場份額標(biāo)準(zhǔn)顯然具有滯后性。

1.2 困境二：相關(guān)市場占用率難以計算

互聯(lián)網(wǎng)平臺作為“中介式”的存在，一方面，注定了其要通過各種手段大量吸引消費者前往平臺瀏覽消費；另一方面，互聯(lián)網(wǎng)平臺還需要吸引大批經(jīng)營者入駐平臺。因此，其往往通過高額補貼、大額優(yōu)惠、免費開店、開店優(yōu)惠或者活動免單等形式積累用戶，并不斷推出各種活動增強用戶的依賴性。例如，拼多多經(jīng)常會推出免單、砍價等活動，淘寶平臺也有“雙十一”“雙十二”的大額優(yōu)惠活動，滴滴打車的高額補貼力度也非常大。換言之，在互聯(lián)網(wǎng)時代，銷售額變得不再重要，流量才是互聯(lián)網(wǎng)平臺追求的目標(biāo)，互聯(lián)網(wǎng)平臺多提供免費的服務(wù)以追求用戶的滿意度和接受度，而不是只追求短期內(nèi)的盈利。[3]在這種經(jīng)營模式之下，要么互聯(lián)網(wǎng)平臺沒有銷售額，要么銷售額與正常情況下的銷售相比盈利比例大幅降低。因此，互聯(lián)網(wǎng)平臺的銷售額難以準(zhǔn)確計算，導(dǎo)致相關(guān)市場的占有率認(rèn)定也存在困難。

1.3 困境三：價格標(biāo)準(zhǔn)不具有現(xiàn)實性

在北京奇虎科技有限公司訴騰訊科技(深圳)有限公司、深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司濫用市場支配地位糾紛上訴案和深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司訴北京世界星輝科技有限責(zé)任公司不正當(dāng)競爭案的判決書中，法官均指出，免費已經(jīng)成為了互聯(lián)網(wǎng)平臺的多數(shù)選擇。雖然是不是真的免費在學(xué)術(shù)界存在頗多爭議，但不可否認(rèn)的是，在數(shù)據(jù)透明和數(shù)據(jù)共享的大背景之下，任何價格的輕微變動都會造成用戶數(shù)量流失的巨大變化， 就算是用戶數(shù)量眾多的互聯(lián)網(wǎng)平臺也不敢輕易抬高價格，否則將面臨用戶的大量流失。因此，以相關(guān)市場為邏輯起點、以價格要素為重要指標(biāo)的傳統(tǒng)判斷方法已經(jīng)不再適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)平臺的需要，[4]價格標(biāo)準(zhǔn)現(xiàn)實性已經(jīng)喪失。

2 互聯(lián)網(wǎng)平臺支配地位的分析

2.1 互聯(lián)網(wǎng)平臺支配地位的新特點

首先，互聯(lián)網(wǎng)平臺區(qū)別于傳統(tǒng)企業(yè)的關(guān)鍵特征在于注重網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)，更有學(xué)者指出互聯(lián)網(wǎng)平臺的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)是互聯(lián)網(wǎng)平臺中反壟斷產(chǎn)生的主要誘因。[5]梅特卡夫法曾經(jīng)站在消費者的立場指出網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)呈現(xiàn)出“隨著網(wǎng)絡(luò)用戶的增加而呈指數(shù)增長”的特征。[6]對互聯(lián)網(wǎng)平臺來說，看重用戶數(shù)量是其非常重要的新特點之一。對于用戶來說，用戶數(shù)量的增長會使他們有機會免費使用平臺產(chǎn)品的新增功能，[7]因此，互聯(lián)網(wǎng)平臺注重正反雙面反饋。

其次，互聯(lián)網(wǎng)平臺另一個顯著特點在于經(jīng)營的雙邊性?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺所扮演的角色相當(dāng)于“中介”，一頭連接消費者，一頭連接經(jīng)營者，兩者可以通過互聯(lián)網(wǎng)平臺進行交易，譬如手機淘寶就是商家和消費者之間進行交易的場所，這也是和傳統(tǒng)企業(yè)模式相比最大的區(qū)別之一。對互聯(lián)網(wǎng)平臺來說，最看重的是用戶的累計使用量，因此互聯(lián)網(wǎng)平臺通常會通過各種渠道，譬如通過提供免費搜索服務(wù)、“雙十一”或“雙十二”的活動優(yōu)惠、下載軟件砍價送實物或紅包、瀏覽給優(yōu)惠券或紅包等方式增加用戶。同時互聯(lián)網(wǎng)平臺還具有交叉性，消費者和經(jīng)營者就好比天平的兩頭，任何一方用戶數(shù)量的變動都會直接影響另一方的用戶去留。

第三，互聯(lián)網(wǎng)平臺區(qū)別于傳統(tǒng)企業(yè)的另一個顯著特征就是盧現(xiàn)祥教授提出的鎖定效應(yīng)。[8]簡單而言，基于消費心理的影響，消費者通常有習(xí)慣性傾向，在兩個互聯(lián)網(wǎng)平臺提供的商品、服務(wù)、價格等差距并不明顯時，消費者依然會選擇常用的互聯(lián)網(wǎng)平臺，不會輕易轉(zhuǎn)向其他互聯(lián)網(wǎng)平臺，這被稱為路徑依賴。因此一般情況下，越早進入互聯(lián)網(wǎng)的平臺通常會積累越來越多的用戶，而新進入的平臺通常難以找到龐大數(shù)量的用戶，除非新進入的互聯(lián)網(wǎng)平臺具有不可比擬的優(yōu)勢或者極大的價格優(yōu)惠。

2.2 互聯(lián)網(wǎng)平臺支配地位的競爭分析

傳統(tǒng)企業(yè)采用單邊市場的模式，由經(jīng)營者和消費者進行直接的溝通和交易，而互聯(lián)網(wǎng)平臺打破單邊限制，采用雙邊經(jīng)營的新模式。關(guān)于什么是雙邊市場，學(xué)者們提出了不同的意見。許光耀學(xué)者認(rèn)為，雙邊市場是為不同類型的客戶組合提供服務(wù)的平臺。[9]而學(xué)者陳應(yīng)龍則認(rèn)為，雙邊市場是平臺企業(yè)和平臺用戶共同選擇的交易市場。[10]還有學(xué)者指出，雙邊市場就是向兩組不同需求的客戶提供不同的服務(wù)，且一方的銷量會直接影響另一方的需求。雖然學(xué)者們有不同的定義和表述，但不難發(fā)現(xiàn)共同點在于雙邊市場一定存在三方主體，互聯(lián)網(wǎng)平臺作為媒介連接著經(jīng)營者和消費者，互聯(lián)網(wǎng)平臺也成為采用雙邊市場的典型代表。以美團為例，美團作為互聯(lián)網(wǎng)平臺，一方連接著經(jīng)營者，即提供商品或服務(wù)的商家，另一方連接享受服務(wù)或采購商品的消費者。一方面，通過銷量、價格、管理模式等吸引經(jīng)營者入駐美團平臺；另一方面，通過各種優(yōu)惠、補貼、方便且多樣化的選擇以及低于實體店的價格等方式吸引消費者消費。

在傳統(tǒng)企業(yè)的單邊模式之下，各交易相對方具有相對獨立性，合同是否成立取決于交易雙方，很少有第三方直接參與，這也導(dǎo)致經(jīng)營者可以通過控制一方交易者而使自己處于支配地位，繼而通過控制與第三方的交易獲得壟斷性的收入。此外，受財力、技術(shù)、勞動力等條件影響，邊際成本對傳統(tǒng)企業(yè)的影響較大，便于壟斷地位或支配地位的形成。

在雙邊市場經(jīng)營模式下，平臺并不提供商品或服務(wù)，只提供信息交換的平臺。大部分互聯(lián)網(wǎng)平臺通過對消費者一方實施免費入駐、對經(jīng)營者入駐收取費用或提成的策略盈利，因此呈現(xiàn)出對用戶的需要度極高，但邊際成本并不高，且對數(shù)據(jù)的依賴性較高的特征。交易合同的成立也需要三方法律主體的參與，平臺對雙方，特別是經(jīng)營者還有監(jiān)督的義務(wù)。

此外，平臺通過吸引一方主體的加入，另一方主體會迅速增加。以拼多多為例，拼多多通過免費開網(wǎng)店的戰(zhàn)略吸引大批商家入駐，同時又做“薄利多銷的量式買賣”，通過多人拼單降低商品價格。商家看到有利可圖，迅速入駐拼多多平臺。商家大量入駐的直接后果是導(dǎo)致消費者的選擇更具有多樣性和多元化，大量消費者迅速從其他平臺分流為拼多多用戶。

綜上不難看出，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特殊性使得互聯(lián)網(wǎng)平臺支配地位或者競爭優(yōu)勢的形成離不開用戶數(shù)量的積累，用戶數(shù)量的增長和維持成為互聯(lián)網(wǎng)平臺能夠生存發(fā)展，乃至形成壟斷地位的關(guān)鍵所在。

3 完善互聯(lián)網(wǎng)平臺市場支配地位認(rèn)定的建議

3.1 認(rèn)定支配地位應(yīng)著重考慮用戶數(shù)量

2019年國家市場監(jiān)督管理局出臺了《禁止濫用市場支配地位行為暫行規(guī)定》，其中第十一條規(guī)定了市場支配地位的認(rèn)定可以考慮相關(guān)行業(yè)競爭特點、經(jīng)營模式、用戶數(shù)量及其他相關(guān)因素。由此可知，市場支配地位的形成并不是單一因素作用的結(jié)果，而是各因素相互作用的結(jié)果。但同時，筆者也認(rèn)為將用戶數(shù)量與其他因素并列的做法值得商榷。

互聯(lián)網(wǎng)平臺想要獲得市場支配地位，需要不斷地積累用戶數(shù)量和維持用戶數(shù)量的穩(wěn)定?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺通常在經(jīng)營平臺時會選擇以下做法：首先，通過減免、補貼、優(yōu)惠等策略吸引一批用戶；然后，通過算法對用戶感興趣的商品或服務(wù)進行大數(shù)據(jù)分析，并選擇優(yōu)先推送用戶感興趣的商品或服務(wù)；再次，通過做口碑吸引其他用戶，或者通過活動給老用戶一定數(shù)額的補貼邀請身邊人試用該平臺，以此積累一批新的用戶；最后，通過大數(shù)據(jù)或其他策略的結(jié)合，使用戶數(shù)量達(dá)到一定程度，就可能成為行業(yè)巨頭，占據(jù)市場支配地位。

在同等條件之下，互聯(lián)網(wǎng)平臺之間的競爭實際上就是用戶數(shù)量的較量?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺作為科技產(chǎn)物下的新興產(chǎn)業(yè)，其著眼點不在于價格，而在于用戶數(shù)量。鎖定效應(yīng)、網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)的適用對象同樣是針對用戶，因此，在所有影響互聯(lián)網(wǎng)平臺市場支配地位認(rèn)定的要素中，用戶數(shù)量具有最優(yōu)先的地位。

正如前文所述，傳統(tǒng)的市場份額標(biāo)準(zhǔn)更加契合于單邊市場，因為單邊市場具有較為明顯的邊際成本，具有相當(dāng)?shù)姆€(wěn)定性，也便于計算，而互聯(lián)網(wǎng)平臺打破契約相對性，促使三方主體參與其中，且勞動力等影響較弱，邊際成本并不明顯，市場份額不能完全適用。因此，將互聯(lián)網(wǎng)平臺之間競爭的關(guān)鍵因素用戶數(shù)量作為認(rèn)定的主要影響因子加以考慮是可行且合理的。

3.2 用戶數(shù)量的統(tǒng)計應(yīng)根據(jù)使用時間、登錄次數(shù)作綜合判斷

現(xiàn)代社會習(xí)慣快節(jié)奏的生活，時間成為人們?nèi)找嬷匾暤闹匾Y源。若用戶在互聯(lián)網(wǎng)平臺上傾注較多的時間，或者較為頻繁地登錄，足以充分說明用戶對該平臺具有較大的依賴性，是該平臺較為穩(wěn)定的客戶。

用戶時間的占比本身就是網(wǎng)絡(luò)鎖定效應(yīng)的重要體現(xiàn)之一。時間是一種不可再生的資源，而互聯(lián)網(wǎng)平臺卻多種多樣，用戶更喜歡將時間花在感興趣的事情上，在某一互聯(lián)網(wǎng)平臺花費的時間越多越足以說明用戶對該平臺的粘合度較高。用戶對商品或服務(wù)的瀏覽時間成為互聯(lián)網(wǎng)平臺用以推算用戶喜好并加以推送的關(guān)鍵依據(jù)，也足以說明使用時間對用戶數(shù)量統(tǒng)計的重要性。

登錄次數(shù)也是不可忽略的另一重要因素。對不感興趣或極少用到的平臺，用戶通常很少登錄，導(dǎo)致大部分下載過的互聯(lián)網(wǎng)平臺實際上處于閑置狀態(tài)。在形形色色的平臺中，某用戶經(jīng)常性地登錄某一互聯(lián)網(wǎng)平臺，足以說明用戶對該平臺鎖定效應(yīng)的存在，且登錄次數(shù)也會成為用戶數(shù)量統(tǒng)計的重要指標(biāo)。

此外，有學(xué)者指出，用戶數(shù)量的標(biāo)準(zhǔn)具有不真實性。[11]他們認(rèn)為，一個用戶可能有多個賬號，比如，一個用戶可能通過QQ賬號、微信賬號、手機號碼等方式登錄同一平臺或不同平臺。再比如，一個用戶可能有多個手機號碼或QQ號碼，導(dǎo)致同一人是不同互聯(lián)網(wǎng)平臺的用戶或者同一互聯(lián)網(wǎng)平臺的用戶被重復(fù)計算。不可否認(rèn)，這種情況是真實存在的，因此，認(rèn)定市場支配地位時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮使用時間和登錄次數(shù)，而不應(yīng)僅僅依靠大數(shù)據(jù)統(tǒng)計出來的用戶數(shù)量。即使是一個用戶擁有多個賬號，也幾乎不存在每個互聯(lián)網(wǎng)平臺或每個賬號登錄次數(shù)和瀏覽時間完全一樣的情形。

4 結(jié)語

目前，互聯(lián)網(wǎng)平臺支配地位認(rèn)定的案例并不多，但是不得不承認(rèn)，在互聯(lián)網(wǎng)不斷發(fā)展的大背景之下，互聯(lián)網(wǎng)平臺引發(fā)的爭議將會越來越多。在理論尚未統(tǒng)一、法律缺少規(guī)定、司法處理模糊不清的情況之下，必須盡可能地進行理論探討，以防止反壟斷法在互聯(lián)網(wǎng)平臺領(lǐng)域運用上與初衷背道而馳，以促進互聯(lián)網(wǎng)平臺領(lǐng)域的立法推進。將用戶數(shù)量作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，將使用時間和登錄次數(shù)作為考慮因素，具有理論上的可行性，但尚欠缺實踐上的可操作性，只有理論和案例的結(jié)合，才能推動反壟斷領(lǐng)域有關(guān)市場支配地位認(rèn)定向前發(fā)展。