劉家財(cái) 李東平 鄧雅欣 成都大學(xué)商學(xué)院

一、問(wèn)題產(chǎn)生的背景

我國(guó)的獨(dú)立董事制度誕生于1999年，到2021年已經(jīng)歷經(jīng)了波瀾壯闊的22年。我國(guó)獨(dú)立董事制度雖起步較晚，但發(fā)展進(jìn)步迅速，其中中小投資者在起著尤為重要的作用。但由于中小投資者持有上市公司股份較少，處于弱勢(shì)地位，常常難以維護(hù)自己的合法權(quán)益，獨(dú)立董事制度由此誕生。

二、獨(dú)立董事的概念

獨(dú)立董事區(qū)別于公司內(nèi)部董事，其相當(dāng)于在公司內(nèi)部董事之外設(shè)立的外部董事。獨(dú)立董事往往要求較強(qiáng)的專業(yè)知識(shí)或者社會(huì)地位，并能夠?yàn)樯鲜泄镜闹卮蠼?jīng)營(yíng)決策做出較為客觀和準(zhǔn)確的判斷。獨(dú)立懂事在上市公司中任職往往要求該獨(dú)立董事與上市公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)和上下游產(chǎn)業(yè)之間沒(méi)有業(yè)務(wù)聯(lián)系，同時(shí)要求獨(dú)立董事任免與上市公司大股東之間沒(méi)有明確的聯(lián)系，使其獨(dú)立性不受到影響。

三、獨(dú)立董事與上市公司內(nèi)控制度研究

（一）內(nèi)控制度的概念和衡量標(biāo)準(zhǔn)

1.內(nèi)部控制的概念

內(nèi)部控制是指上市公司通過(guò)董事會(huì)與員工的參與來(lái)提高公司的經(jīng)營(yíng)效率，并通過(guò)內(nèi)部控制中董事會(huì)和公司員工的參與來(lái)提高財(cái)務(wù)報(bào)告的有效性。內(nèi)部控制是為了保證公司管理活動(dòng)的合法性，保護(hù)上市公司的資產(chǎn)和財(cái)務(wù)安全，提高上市公司的經(jīng)營(yíng)效率和發(fā)展戰(zhàn)略并監(jiān)督公司履行責(zé)任和義務(wù)。

2.內(nèi)部控制的標(biāo)準(zhǔn)

判斷公司內(nèi)部控制可以通過(guò)上市公司的所披露的信息來(lái)判斷內(nèi)部控制的情況，我國(guó)的一些學(xué)者也采用內(nèi)部控制的評(píng)價(jià)模型來(lái)判斷公司內(nèi)部控制的質(zhì)量，甚至通過(guò)實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部控制的目標(biāo)來(lái)衡量公司內(nèi)部控制的質(zhì)量。

（二）獨(dú)立董事與內(nèi)部控制的關(guān)系

上市公司中的大股東往往利用自身控股優(yōu)勢(shì)或形成利益相關(guān)者來(lái)控制董事會(huì)，進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，損害上市公司中其他股東的利益。正因如此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求上市公司建立內(nèi)控制度，想通過(guò)建立公司內(nèi)控制度來(lái)適當(dāng)制約上市公司大股東權(quán)力的濫用，維護(hù)眾多中小股東的利益。

四、董事參與上市公司內(nèi)控的障礙與對(duì)策

（一）獨(dú)立董事參與上市公司內(nèi)控的障礙

1.股權(quán)過(guò)于集中

上市公司的董事會(huì)成員的選派往往由大股東所掌握，中小股東缺乏維護(hù)自身合法權(quán)益的力量，獨(dú)立董事在公司的任職情況往往受大股東的影響較大，對(duì)獨(dú)立董事的獨(dú)立性產(chǎn)生了較大的影響。

2.董事會(huì)與企業(yè)高層權(quán)力重疊

在我國(guó)許多公司中，仍然存在董事會(huì)與經(jīng)理層的部分重合，一個(gè)人可能既是公司的董事會(huì)成員也是公司的經(jīng)理層，因此可能就會(huì)存在難以對(duì)經(jīng)理層的權(quán)力進(jìn)行制約的問(wèn)題，而獨(dú)立董事想要真正參與上市公司的決策可能也會(huì)受到這部分高層的制約。

3.監(jiān)事會(huì)缺乏權(quán)威性

無(wú)論獨(dú)立董事還是監(jiān)事會(huì)，二者都是對(duì)上市公司大股東和高層制約與監(jiān)督的力量，二者各司其職，但是上市公司監(jiān)事會(huì)在上市公司大股東的操控下往往缺乏足夠的權(quán)威，上市公司監(jiān)事會(huì)的成員往往有少數(shù)控股的大股東所任免與推選，同時(shí)又缺少足夠的法律法規(guī)對(duì)監(jiān)事會(huì)的責(zé)任與權(quán)利進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)范，導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)可能會(huì)存在失職瀆職，喪失自身的權(quán)威性，而獨(dú)立董事能夠管控的范圍是有限的，上市公司監(jiān)事會(huì)可能會(huì)與上市公司大股東和高層相互勾結(jié)，阻礙獨(dú)立董事正常行使自身的權(quán)力。

4.內(nèi)控制度不夠完善

當(dāng)前我國(guó)上市公司內(nèi)部控制制度依然比較粗糙，還不夠健全。缺少對(duì)內(nèi)部控制制度進(jìn)行詳細(xì)闡述和規(guī)范的法律法規(guī)，導(dǎo)致很多上市公司的內(nèi)部控制制度只是流于形式，真正發(fā)揮的作用比較有限。

（二）獨(dú)立董事在參與內(nèi)控制度障礙下的對(duì)策

1.通過(guò)累積投票制度降低大股東的相對(duì)控制權(quán)，提高中小股東的相對(duì)話權(quán)。減少大股東對(duì)獨(dú)立董事任免的影響，提高獨(dú)立董事的實(shí)際獨(dú)立性。

2.在上市公司中將獨(dú)立董事、監(jiān)事會(huì)和公司高層之間進(jìn)行權(quán)力的制約與平衡。利用獨(dú)立董事對(duì)上市公司高層進(jìn)行制約，防止公司高層權(quán)力的濫用與權(quán)力私用。

3.通過(guò)制定更加完善的法律法規(guī)，對(duì)獨(dú)立董事制度的運(yùn)行提供法律保障，讓獨(dú)立董事能夠在法律制度的支撐下，合理的行使自身的權(quán)利，做到有法可依。

五、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)在引入歐美國(guó)家的獨(dú)立董事制度之后并沒(méi)有將其進(jìn)行本土化，導(dǎo)致獨(dú)立董事制度在我國(guó)存在“水土不服”的現(xiàn)象。在實(shí)際實(shí)施過(guò)程中起到的效果遠(yuǎn)不如其預(yù)期。對(duì)此，國(guó)家應(yīng)加大監(jiān)事會(huì)的監(jiān)管力度，加強(qiáng)對(duì)上市公司的外部約束，其次減少股權(quán)的集中度，避免大股東“一權(quán)獨(dú)大”局面出現(xiàn)，增加獨(dú)立董事的信息獲取渠道，減少因?yàn)閮?nèi)部信息不對(duì)稱對(duì)獨(dú)立董事判斷的影響，建立健全獨(dú)立董事激勵(lì)機(jī)制，將獨(dú)立董事的報(bào)酬與其績(jī)效和評(píng)價(jià)相鏈接，并專門開(kāi)設(shè)對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行評(píng)價(jià)的市場(chǎng)機(jī)構(gòu)，讓獨(dú)立董事更加積極和公正的參與到上市公司內(nèi)控制度的建設(shè)，推動(dòng)我國(guó)公司治理的發(fā)展，保障上市公司中小股東的合法權(quán)益。