毛宏偉

摘要：我國自上世紀九十年代末也引入招投標制度，但由于實行招投標制度的時間較短，經(jīng)驗不足，導致違法行為亂象叢生。串通投標行為作為招投標領(lǐng)域中普遍存在卻尚未得到有效規(guī)制的潛規(guī)則，其違法形式之復雜，危害后果之嚴重，已經(jīng)對市場經(jīng)濟的良好態(tài)勢造成一定擾亂。究其原因，主要是法律規(guī)制不足，除了對串通投標行為的行政處罰較輕外，理論界和實務(wù)界對于串通上的招投標活動的理解、串通投標罪的主體范圍、“情節(jié)嚴重”的定性等問題，均有不同理解。對此，為了更好地打擊該類違法行為，維護市場秩序，筆者立足于串通投標行為的基本理論并結(jié)合司法實踐中的判例，提出對以上相關(guān)問題的觀點以供讀者討論，同時以期在域外國家招投標制度的經(jīng)驗中尋求合理化的規(guī)制路徑。

關(guān)鍵詞：串通招投標;問題;法律規(guī)制

引言

在現(xiàn)代社會經(jīng)濟環(huán)境下，基于市場經(jīng)濟的發(fā)展要求，招投標是一種極為普遍的經(jīng)濟行為，同時也是一種優(yōu)化資源配置的經(jīng)濟手段。在基本建設(shè)領(lǐng)域，招投標機制能夠有效促進市場競爭，落實全面經(jīng)濟責任制。實施招投標機制，能夠?qū)Y源進行合理分配，這對招標和投標雙方，都非常有利，是實現(xiàn)招標與投標雙方雙贏的重要措施。除此之外，通過實施招投標機制，能夠有效規(guī)范招標和投標雙方的權(quán)利和義務(wù)責任，對建立完善的管理制度，增強企業(yè)競爭力，健全市場經(jīng)濟體系，打擊貪污腐敗，推動社會經(jīng)濟穩(wěn)健發(fā)展，都具有極為重要的作用。但是，由于近年來我國市場經(jīng)濟快速發(fā)展，競爭加劇，這就導致部分企業(yè)在參與招投標的過程中，采用違法手段實施串通招投標行為，這嚴重擾亂了市場秩序，也不利于企業(yè)的長遠發(fā)展。因此，對于這一行為，必須給予嚴厲打擊。通過完善法律法規(guī)，有效防范串通招投標行為的發(fā)生，為規(guī)范我國社會主義市場經(jīng)濟秩序，建設(shè)可持續(xù)發(fā)展型社會經(jīng)濟，做好基礎(chǔ)保障。

1串通投標行為內(nèi)涵

招標投標作為一種交易行為，一般是指招標者對服務(wù)項目、工程等提出特定條件后，邀請有意向的投標者按照法定程序進行投標，最終選中符合目標條件的中標者。招投標是商品經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物，是市場經(jīng)濟體制下合理配置資源的方式，然而，串通投標卻是嚴重違背市場交易秩序的反競爭性行為。對于串通投標行為的概念，各國均存在不同理解。如美國將其視為一種價格協(xié)議，是嚴重影響經(jīng)濟發(fā)展的違法行為。日本主流學認為串通招投標行為是一種不正當?shù)膲艛鄥f(xié)議，限制了市場的正常競爭和交易。在我國立法上則認為是在投標人之間或者投標人與招標人之間使用不正當串通手段，排除其他參與者的公平競爭而中標，損害國家、集體或其他第三方利益的違法行為。該種行為通常處以行政處罰，只有情節(jié)嚴重的才以刑法予以規(guī)制。

2串通招投標行為法律規(guī)制存在的主要問題

2.1相關(guān)規(guī)制機關(guān)不統(tǒng)一

目前，我國主要是通過立法來明確規(guī)制串通招投標行為的機關(guān)的，但這種規(guī)制機關(guān)時常出現(xiàn)紊亂的情況，并不統(tǒng)一，這是造成串通招投標行為發(fā)生的主要原因之一。例如，根據(jù)《反不正當競爭法》的要求，串通招投標的規(guī)制機關(guān)為國家質(zhì)監(jiān)局和發(fā)改委等部門，但是在我國頒布的另一部法律，即《招標投標法》中，卻明確規(guī)定了串通招投標的規(guī)制機關(guān)是行政監(jiān)督部門。由于相關(guān)法律法規(guī)中對于串通招投標行為的規(guī)制機關(guān)有著不同的規(guī)定，這就導致相關(guān)規(guī)制機關(guān)較為混亂，不統(tǒng)一。因此，在落實串通招投標行為規(guī)制時，往往會出現(xiàn)相互推諉、混亂以及重復等問題，最終造成串通招投標行為的發(fā)生。

2.2規(guī)制力度過輕，不具懲罰性

首先，根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定，對于民事責任通常采用補償原則，還需要受害人進行舉證。但是，在實際中很多受到害人迫于精神、物質(zhì)等多方面的壓力，無力承擔訴訟期間帶來的時間和物質(zhì)成本，因此在巨大的壓力下很多受害人選擇了撤訴。除此之外，民事責任只能起到一定的補救作用，由于民事責任不具備懲罰性質(zhì)，因此無法從根本上對串通招投標行為起到懲處和解決的作用，這就是造成串通招投標行為屢禁不止的主要原因之一。

其次，相關(guān)行政制裁措施不力，也是造成規(guī)制力度過輕，不具懲罰性，無法有效遏制串通招投標行為的主要原因之一。從某種程度上來說，當懲處和規(guī)制力度嚴重不足時，就無法起到有效的震懾作用，更無法從根本上解決串通招投標行為。

3當前我國串通招投標行為法律規(guī)制完善措施

3.1優(yōu)化招投標信息披露機制

近年來，我國社會經(jīng)濟建設(shè)取得舉世矚目的成就。社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，一方面提高我國的經(jīng)濟水平，改善了廣大人民群眾的生活質(zhì)量;另一方面也加劇了市場競爭，同時基于我國在招投標方面的法律法規(guī)體系建設(shè)完不夠完善，存在很多問題，受到多方面因素的共同作用，使得串通招投標行為頻頻發(fā)生，嚴重干擾了招投標工作的順利開展，也對市場經(jīng)濟秩序造成了巨大的破壞，甚至造成極為嚴重的經(jīng)濟損失。對此，近年來我國一再加強建設(shè)招投標信息披露機制，通過強化招投標信息披露，達到有效防止串通招投標行為的發(fā)生。通過建立和完善信息披露制度，實現(xiàn)信息透明化和陽光化，以這樣的方式達到有效規(guī)范招投標機制，防止串通招投標這一違法行為的發(fā)生的目的。同時，以信息披露機制為基礎(chǔ)，在此基礎(chǔ)上建設(shè)一系列規(guī)范化、綜合化的原則、制度和規(guī)制，并通過對三者的有機融合，使之成為法律規(guī)制的一部分，進一步完善我國的招投標法律規(guī)制，達到規(guī)范、約束招投標行業(yè)的目的，從根本上杜絕串通招投標行為的發(fā)生。

3.2加強招投標管理工作的公開透明性

目前建筑行業(yè)的暗箱操作現(xiàn)在存在，尤其在招投標過程中“串標”行為。這就需要加強招投標管理工作的公開透明性，保證招投標工作在公正、公平、公開的環(huán)境下進行，管理部門要加強管理，對招標單位和投標單位進行教育，培養(yǎng)公平意識，切勿有弄虛作假想法。當今信息時代，招投標工作也要借助高新技術(shù)手段來保持招投標工作的公開透明性。在招投標工作中，要實時將正確的招標相關(guān)信息公開發(fā)布在管理部門網(wǎng)站，管理部門對招標信息進行記錄和存儲，對投標單位的信息進行審核，禁止那些沒有資質(zhì)、信譽度低的企業(yè)投標行為，管理部門要實時監(jiān)督招投標過程，保證招投標工作的公開透明性。

3.3關(guān)于建設(shè)工程招投標文件的備案

管理部門需要依照國家法律將招投標文件進行備案登記，方便管理部門對招投標過程的監(jiān)督，杜絕在招投標工作中出現(xiàn)賄賂、腐敗、違法等行為。在審查招投標文件工作中，查看招投標文件的內(nèi)容是否合理合法，書寫是否清楚、規(guī)范，評價方式是否公平。只有滿足這些要求后，建筑工程項目才能開展后續(xù)工作，有了這一環(huán)節(jié)，第三方監(jiān)督管理招投標工作，使得招投標工作更加公開透明性。

結(jié)語

總而言之，建立招投標機制的初衷，是保證各方面在市場交易過程中，實現(xiàn)自由、公平和平等的交易。如果發(fā)生串通招投標行為，無疑破壞了自由、公平和平等的交易原則，改變了招投標機制的性質(zhì)，嚴重損害了市場主體的合法權(quán)益，更會對市場部分秩序造成嚴重破壞。因此，對串通招投標這一違法行為，必須給予嚴厲的打擊，通過完善法律規(guī)制，從根本上杜絕這一違法行為的出現(xiàn)，為保障我國社會主義市場經(jīng)濟的良性發(fā)展，奠定堅實的基礎(chǔ)。

參考文獻

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