摘要：我國是世界四大文明古國之一，我國的漢字是當(dāng)今世界主流國家中僅存的“活的”象形文字之一。得益于此，漢字的書法天然地較拼音文字更具審美意義和文化底蘊(yùn)。隨著經(jīng)濟(jì)的繁榮，民族自信心的提振，漢字書法作品在文化市場也表現(xiàn)出越來越高的經(jīng)濟(jì)價值，對漢字書法作品的法律保護(hù)必將受到越來越多的關(guān)注。自1991年6月1日實(shí)施《中華人民共和國著作權(quán)法》及其實(shí)施條例以來，有關(guān)書法作品的法律糾紛呈擴(kuò)大化、疑難化的趨勢。因此，本文試圖對漢字書法作品法律保護(hù)的相關(guān)問題進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞：書法作品;著作權(quán);法律

中圖分類號：D923.41 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1004-9436（2020）22-0-02

1 我國現(xiàn)行法律對書法作品的規(guī)定

書法作品在我國首次作為一種著作權(quán)利而受到法律保護(hù)的時間點(diǎn)是在清朝，相信這一點(diǎn)超過了許多人的想象。早在晚晴時期，清政府就頒布了《大清著作權(quán)律》，這部法律界定了著作權(quán)的概念、種類和權(quán)利與義務(wù)等章節(jié)，書法作品被列為“章貼”進(jìn)行保護(hù)，此后的民國政府和臺灣當(dāng)局均受其影響，在民商事法律體系中為書法作品建立了法律保護(hù)體系。盡管沒有發(fā)揮很好的效用，但在清末民初那般動蕩的格局，時人依然為傳統(tǒng)書法藝術(shù)的價值留有法律的目光，可見書法的確是我國名副其實(shí)的國粹。在新中國，書法作品同樣得到了立法者的重視。1990年通過的首部《著作權(quán)法》及相關(guān)實(shí)施條例，以基本法律和法規(guī)的形式將書法作品的利益固定了下來，為書法作者的權(quán)益保護(hù)提供了法律依據(jù)[1]?，F(xiàn)行《著作權(quán)法》第三條規(guī)定，本法所稱的作品，包括美術(shù)作品。而現(xiàn)行《著作權(quán)法實(shí)施條例》第四條第八項(xiàng)規(guī)定美術(shù)作品，是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品?？梢?，書法作品被《著作權(quán)法實(shí)施條例》所直接列舉，而后又被《著作權(quán)法》納入美術(shù)作品的行列而進(jìn)行保護(hù)。書法作品是一種以線條、色彩和其他方式構(gòu)成的平面或者立體的造型藝術(shù)的美術(shù)作品。書法作品著作權(quán)人與其他著作權(quán)人同等地具備著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的權(quán)利，這也意味著書法作品須具備作品所通常包含的特性。根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條的規(guī)定，《著作權(quán)法》所稱作品，均是在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以有形形式復(fù)制的智力成果。

我國《著作權(quán)法》中的作品必須具備以下屬性。第一，具有自身的獨(dú)創(chuàng)性;第二，能以某種有形形式加以復(fù)制;第三，其自身必須是一份體現(xiàn)作者思想和審美的智力成果。上述是理論界對書法作品屬性的概括，但在現(xiàn)行法律中，并沒有相關(guān)細(xì)化而具體的規(guī)定，這也為我們對書法作品的界定、書法作品侵權(quán)行為的鑒定以及書法作品法律上的保護(hù)帶來了諸多困惑與不便。例如，對于獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)涵和外延，成文法系與普通法系的表述大相徑庭，即便是在同一法系內(nèi)部的不同國家和地區(qū)之間，也會出現(xiàn)諸多的差異性規(guī)定。這就需要我們以思想表達(dá)二分法為依托，在充分吸收各派理念合理性的基礎(chǔ)上，重新審視和劃分書法作品的法律構(gòu)成要件。

2 書法作品的界定

一件合格書法作品的誕生，既包含了諸多先賢的構(gòu)思，閃爍著作者人生觀、價值觀的光芒，又體現(xiàn)了作者自身的編排選擇。創(chuàng)作書法時，人的坐立姿勢、精神狀態(tài)乃至于呼吸節(jié)奏都會對作品的表現(xiàn)形式產(chǎn)生較大的影響。書法界有一句諺語，“工欲盡其事，必先利其器”。具體體現(xiàn)為，書法家常常對創(chuàng)作用筆的種類、墨的干濕和宣紙的生熟進(jìn)行精心的選擇。同樣是臨帖，但篆刻于金石之中，抑或書寫于紙帛之上都會使作品的創(chuàng)作過程產(chǎn)生根本性的變動。因此，與其他作品相比，書法作品具有獨(dú)特之處，這向我們的界定工作提出了更高的要求。

2.1 書法作品應(yīng)當(dāng)是人創(chuàng)作的作品

近年來，大數(shù)據(jù)和人工智能技術(shù)突飛猛進(jìn)，在給人們的生活帶來諸多福祉的同時，也對倫理、政策和法律領(lǐng)域造成了較大的沖擊。在法學(xué)領(lǐng)域，人工智能駕駛的機(jī)動車肇事引發(fā)的刑事責(zé)任追究的刑事實(shí)體法問題，以及大數(shù)據(jù)輔助法官判案是否合理的訴訟程序法問題層出不窮。而在書法作品領(lǐng)域，同樣出現(xiàn)了既有規(guī)則的挑戰(zhàn)者。香港大學(xué)的徐揚(yáng)生教授所帶領(lǐng)的機(jī)器人開發(fā)團(tuán)隊就依托數(shù)據(jù)分析和深度學(xué)習(xí)技術(shù)設(shè)計和制造出了能夠書寫楷書、行書、隸書等諸多風(fēng)格的書法機(jī)器人。機(jī)器人的機(jī)械臂完全能夠模仿人類的關(guān)節(jié)運(yùn)動動作和力度，快慢相宜，能書寫出風(fēng)格迥異而又具備相當(dāng)審美意義的“書法作品”。這個機(jī)器人還具備一定的學(xué)習(xí)能力，將王羲之的字帖數(shù)據(jù)收集后，利用字帖中已有字的筆畫，在提筆按捺上達(dá)到與作者相同的水平，書寫出王羲之沒有寫過的字。那么，對于這樣由人工智能創(chuàng)造出來的具備審美意義和一定創(chuàng)造性的書法，是否能將其納入《著作權(quán)法》保護(hù)條例第二條所規(guī)定的“作品”呢？法學(xué)界對此產(chǎn)生了較大的分歧。有學(xué)者認(rèn)為，人工智能所參照的程序均是由其設(shè)計和制造者設(shè)定的，即便運(yùn)筆過程中由于機(jī)器本身的誤差等因素表現(xiàn)出了一定的偏差，或是由其本身的特性對筆畫進(jìn)行了一定的選擇和擇取，也不具備真正的獨(dú)立性。另一部分學(xué)者則從純粹的藝術(shù)角度出發(fā)，認(rèn)為只要具備藝術(shù)上的美感，就不應(yīng)當(dāng)將人工智能創(chuàng)造的書法排除在作品的范疇之外，加強(qiáng)對人工智能作品的法律保護(hù)，才能鼓勵更多人工智能開發(fā)者進(jìn)入書法領(lǐng)域，促進(jìn)藝術(shù)與科技的良性互動，使書法界的書法水平得到提高。本文在此認(rèn)為，人工智能創(chuàng)作的作品盡管外觀上已經(jīng)接近，甚至超過了許多書法從業(yè)者的技術(shù)水準(zhǔn)，但其本身仍然不能脫離人類進(jìn)行獨(dú)立的創(chuàng)作活動，因而不宜將其與人類創(chuàng)作的書法作品一視同仁。至于其藝術(shù)造詣上的貢獻(xiàn)，法律的接納并不是唯一的可選項(xiàng)，有時候，“各行其是”不失為一條可行的路徑。

2.2 書法作品是一件智力成果

書法能夠成為作品體現(xiàn)在其是由人們通過智力活動而創(chuàng)作的屬于藝術(shù)領(lǐng)域的精神財富或者精神產(chǎn)品。書法的價值不只體現(xiàn)在筆墨紙硯或者金石碑帖之上，書法附著了非物質(zhì)形態(tài)的智力價值。書法家的藝術(shù)與審美通過甲骨、青銅或是石刻等載體表現(xiàn)出各種各樣的物質(zhì)形式。書法的精神價值首先體現(xiàn)在作者對書體的構(gòu)思，如篆體的長方形、隸書的扁方形等。點(diǎn)畫結(jié)構(gòu)與章法的安排也是書法智力活動性的集中體現(xiàn)，作者通過不同的落筆與運(yùn)筆方法創(chuàng)作出不同的筆畫，又將這些筆畫組成具備審美意義的各種偏旁部首，隨后再將這些偏旁部首組合成美的漢字。做完上述工作后，再通過章法的安排，使上下文中的漢字遙相呼應(yīng)，通過不同的比例原則、韻律原則和節(jié)奏原則將大大小小、形態(tài)各異的字編排為章法嚴(yán)密、清新雋永的書法作品。這其中每一個步驟都離不開作者大量的思維活動，都要經(jīng)過作者大腦的判斷與思考，最終創(chuàng)作出融合作者思維活動、心理活動、情感活動的精神產(chǎn)品。

2.3 書法作品具有獨(dú)創(chuàng)性

美是相通的，那么一份書法作品又如何在相通的基礎(chǔ)上具備自身的獨(dú)創(chuàng)性呢？每個學(xué)書者都應(yīng)該牢記一句話，“學(xué)其中者而得其下，學(xué)其上者而得其中”。僅就一般意義上的獨(dú)創(chuàng)性而言，歷史長河中的大多數(shù)書法作品都難以達(dá)到獨(dú)立創(chuàng)作的要求。畢竟，按照《淮南子》記載，倉頡造字，天雨粟而鬼夜哭。即便是最具有才華的書法家，也必須承認(rèn)，每一個漢字字形的構(gòu)建都融入了前人的創(chuàng)造，而非一家之“言”。那么，在《著作權(quán)法》的視野下，我們又應(yīng)當(dāng)如何正確認(rèn)識書法作品的獨(dú)創(chuàng)性呢？筆者認(rèn)為，書法作品本身的特質(zhì)其實(shí)與著作權(quán)法學(xué)中演繹作品的理論有異曲同工之妙。例如，當(dāng)代歐楷書家中，值得一提的田英章、田蘊(yùn)章兄弟二人，他們二人因?yàn)橐簧鷮９ヌ拼瑫蠹覛W陽詢的楷書，在寫作對聯(lián)時甚至能達(dá)到筆自二人，如出一手的地步。然饒是如此，他們也在對歐陽詢《九成宮醴泉銘》的臨摹中，加入了自己對字帖的理解。前者的歐楷字厚重而更具底蘊(yùn)，風(fēng)格典雅。而后者則為了推廣普及歐楷，結(jié)字稍顯匠氣。總的來說，他們二人的書法作品就能在同的基礎(chǔ)上保持相當(dāng)大的差異。此外，書寫材質(zhì)的差異同樣也對獨(dú)創(chuàng)性的判定具有相當(dāng)?shù)挠绊懀缑駠鴷抑性小罢娌葑`四大家”之謂，大名鼎鼎的“真”譚延闿，他所臨唐代楷書家顏真卿《麻古仙壇記》就是書寫材料對獨(dú)創(chuàng)性產(chǎn)生重大影響的例子。譚延闿所臨摹的碑帖鐫刻在石碑之上，而在紙張上重新進(jìn)行臨摹的譚延闿雖然沒有達(dá)到顏真卿那般出神入化的境界，但也能法度具存，獨(dú)具一番自家風(fēng)貌與趣味。通常而言，演繹作品的法律利益保護(hù)正當(dāng)性就體現(xiàn)在其本身具有的一定量或者結(jié)構(gòu)上的獨(dú)創(chuàng)性。同樣地，我們在對書法作品的獨(dú)立性進(jìn)行認(rèn)定的時候，也可以從字體的筆畫和結(jié)構(gòu)、整體的章法、運(yùn)筆與行筆的規(guī)律、藏鋒和出鋒的安排，對這件作品進(jìn)行整體的量化分析，判斷其是否加入了創(chuàng)作者的獨(dú)立理解和智力活動。

2.4 書法作品有可復(fù)制性

縱觀各國版權(quán)立法，著作權(quán)的要件構(gòu)成有形式要件說與實(shí)質(zhì)要件說兩種學(xué)說。形式要件說認(rèn)為，著作權(quán)的成立應(yīng)當(dāng)滿足法律規(guī)范為其設(shè)定的形式上的要求，只要達(dá)到了法律設(shè)定的條件，作品即能成立一份著作權(quán)而受法律保護(hù)，而實(shí)質(zhì)要件說則有兩種分支，在著作權(quán)成立的問題上，兩者都認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)只考慮法律設(shè)定的條件，但在是否應(yīng)當(dāng)審查作品是否能夠通過某種特定的物質(zhì)形態(tài)加以固定和保存的問題上出現(xiàn)了分歧。前者認(rèn)為著作權(quán)的成立無須考慮是否能夠以物質(zhì)形態(tài)保存，而后者認(rèn)為著作權(quán)的成立必須滿足能夠以物質(zhì)形態(tài)保存的條件。從我國《著作權(quán)法》的立法承認(rèn)和保護(hù)“口述作品”的態(tài)度來看，我國采取的是實(shí)質(zhì)要件說的前一種學(xué)說。復(fù)制權(quán)是著作權(quán)一項(xiàng)核心的權(quán)能，在現(xiàn)代社會，能以某種方式加以固定和傳播才能讓書法文化的魅力為更多大眾所感知，對書法作品工業(yè)上的經(jīng)濟(jì)價值也大有裨益。在此我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到，書法作品的可復(fù)制性并不要求在載體形式上達(dá)到原封不動的復(fù)制，在現(xiàn)代技術(shù)下，影印、翻拍等多種方式可不經(jīng)作者參與而批量生產(chǎn)書法文化工業(yè)產(chǎn)品。筆者認(rèn)為，書法作品的載體并不僅限于宣紙、牌匾或石碑等傳統(tǒng)載體形式，衣服、皮包甚至是電子產(chǎn)品外殼都能成為書法作品的存在場景。只有打破傳統(tǒng)觀念的禁錮，才能使那些書法作品以別樣的方式飛入尋常百姓家，提升書法作品的市場價值。

3 書法作品保護(hù)實(shí)踐中的問題

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們觀念的更新，書法作品的經(jīng)濟(jì)價值已經(jīng)得到了越來越多的人的重視，書法作品商業(yè)行為中產(chǎn)生的糾紛也越來越多。書法作品侵權(quán)判定的核心就是對書法作品獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)識，但我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》及相關(guān)條例都沒有對書法作品的獨(dú)創(chuàng)性作出詳細(xì)的規(guī)定，只能由學(xué)者和相關(guān)法律工作者在理論和實(shí)務(wù)上構(gòu)建其書法作品獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)識的金橋。相較于文字作品而言，書法作品的獨(dú)創(chuàng)性空間較小，因而為是否構(gòu)成剽竊和抄襲以及盜用的認(rèn)定帶來了諸多不便。文字作品的抄襲體現(xiàn)在大段文字的雷同、核心情節(jié)和故事內(nèi)核的一致，這在識別技術(shù)上是較為簡便的。而書法作品的個性，就決定了我們需要采取專門的技術(shù)方法來對其獨(dú)創(chuàng)性劃定邊界。在獨(dú)創(chuàng)性的判定上，主要有主觀主義和客觀主義兩種學(xué)說[2]。主觀主義考慮創(chuàng)作主體與創(chuàng)作過程的獨(dú)立性，也就是說，只要創(chuàng)作者在創(chuàng)作過程中，獨(dú)立地進(jìn)行創(chuàng)作，那么其最終的成品必然融入作者自身的個性差異因素，從而具備了獨(dú)創(chuàng)性。而客觀主義則不考慮創(chuàng)作主體與創(chuàng)作過程的獨(dú)立性，客觀主義認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以最后成型的結(jié)果與產(chǎn)品為唯一的考量對象，只要該結(jié)果最終在事實(shí)上具備了一定的獨(dú)創(chuàng)性，就可以視為具備獨(dú)創(chuàng)性的作品。從上述兩種說法我們可以看出，主流的獨(dú)創(chuàng)性理論對書法作品復(fù)制和抄襲的認(rèn)定是較為寬松的，只要產(chǎn)生了細(xì)微的差別，就很難認(rèn)定書法作品侵權(quán)。綜合來看，現(xiàn)行法律對書法作品侵權(quán)的規(guī)制仍然比較無力，而民眾的法律意識比較單薄，這些都是市場上廣泛存在書法作品侵權(quán)行為而不受法律規(guī)制的原因[3]。

4 結(jié)語

書法是我國的文化瑰寶，書法作品常被稱為“墨寶”。在現(xiàn)代社會，書法同樣是蘊(yùn)藏著巨大價值的經(jīng)濟(jì)與文化寶藏，要開發(fā)和保護(hù)好這一民族寶庫，必須以更完備的法律制度和更繁榮開放的經(jīng)濟(jì)市場為書法藝術(shù)保駕護(hù)航。在書法作品的法律保護(hù)中，必須做好社會利益與個人利用的平衡，這要求我們進(jìn)一步對書法作品法律保護(hù)問題的理論作出修正與完善。雖書海無涯，愿人書俱老。

參考文獻(xiàn)：

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[3] 楊士維.毛筆書法作品的著作權(quán)保護(hù)——以《刑法修正案（八）》為視角[J].安徽警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報，2013（1）：39.

作者簡介：田志遠(yuǎn)（1996—），男，貴州銅仁人，法律專業(yè)碩士在讀，研究方向：訴訟法學(xué)。