劉春松 曹慧霏

關鍵詞電子證據(jù) 公證 證據(jù)能力 司法訴訟 應用

在信息化社會的司法訴訟實踐中，對于電子證據(jù)的證據(jù)能力的判斷，是一個不可避免的司法確認節(jié)點。尤其是信息化社會在從壹代數(shù)字社會到貳代AI社會縱深快速發(fā)展過程中，電子文件大有替代傳統(tǒng)紙質(zhì)文件的可能。

基于此，本文將在填補電子證據(jù)證據(jù)能力認定這一司法確認節(jié)點上，結(jié)合傳統(tǒng)的公證應用，通過交叉的司法公證，推動電子證據(jù)的證據(jù)能力的司法確認，減輕司法審判的壓力，提高電子證據(jù)能力的司法確認效率，推動當下的司法訴訟實踐與時俱進。

信息化社會，電子證據(jù)無所不在，司法確認電子證據(jù)的真實性更是迫在眉睫，電子證據(jù)的真實性公證應用，現(xiàn)實而緊迫。

一、電子證據(jù)

傳統(tǒng)司法訴訟實踐中，任何當事人以數(shù)字形式向法庭提供的證據(jù)信息都屬于電子證據(jù)的范疇。

在信息化社會當中，信息傳遞和事實記錄已經(jīng)以電子文件為主。在現(xiàn)實當中，一旦出現(xiàn)糾紛，電子文件就成了主要的證據(jù)。研究電子證據(jù)，是當下司法訴訟實踐一個很重要的課題。

電子證據(jù)，英文簡稱為Digital Evidence，中文的定義為：來源于電子技術(shù)，通過數(shù)字化形態(tài)存在于磁盤介質(zhì)、光盤介質(zhì)、存儲卡、手機硬盤等所有的電子設備，其表現(xiàn)的內(nèi)容與存儲載體可以分離，且可以通過復制粘貼到其他電子載體的電子文件。電子證據(jù)表現(xiàn)有以下幾個特性：數(shù)字化存在、不固定特定載體以及存在的可復制性?，F(xiàn)有的電子證據(jù)可以分為以下幾類：計算機文件、影音文件、手機短信等。

當下司法訴訟實踐當中，電子證據(jù)的有以下幾類：以電子傳真資料、手機錄音、手機短信、微信等形式存在的與電子通信相關的證據(jù)類別;以計算機文件、電子郵件、QQ聊天記錄等形式存在的與計算機技術(shù)和信息網(wǎng)絡技術(shù)相關的證據(jù)類別;與傳統(tǒng)的廣播電視電影等相關的一些信息類相關的證據(jù)類別。

二、電子證據(jù)的證據(jù)能力

在司法訴訟實踐當中，電子文件要想成為電子證據(jù)，需要經(jīng)過審判庭的司法確認。而對于電子證據(jù)的司法確認，在沒有公證介入的前提下，完全取決于審判庭的自由裁量權(quán)。而基于審判庭的自由裁量權(quán)，也對電子文件能否成為電子證據(jù)出現(xiàn)了不確定性。審判法官的自由心證確認電子文件成為電子證據(jù)，是當下司法訟訴實踐的證據(jù)障礙。

如何確認電子文件的證據(jù)能力，認可電子文件成為電子證據(jù)，在當下的司法應用中存在著不同的爭議。對于電子文件演化成為電子證據(jù)，其核心也是證據(jù)。對于此類證據(jù)，審判法官基于自由裁量的原則而生的證據(jù)是否可采性，肯定有別于傳統(tǒng)證據(jù)的可采性，特別是考慮電子證據(jù)的可采性，即采納電子證據(jù)的有證據(jù)能力，按照現(xiàn)有的證據(jù)可采規(guī)則，是當下關于電子證據(jù)的一個非常重要的節(jié)點事宜。

三、公證

公證是公證機構(gòu)根據(jù)申請人的申請，按照法定程序?qū)τ诿袷路尚袨椤⒂蟹梢饬x的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。作為我們國家司法制度的強有力組成部門，是國家預防糾紛、維護法制、鞏固法律秩序的一種司法手段。

司法公證是對于民事爭議當中的法律行為、法律文書、法律事實等真實存在性和合法合規(guī)性進行司法認可的一種司法手段，簡而言之就是對于存在于法律過程當中的行為或者事實進行基于國家司法公信力的司法真實存在性等的司法確認制度。

經(jīng)過司法公證過的事實或者行為，在訴訟中審判庭可以直接確認為證據(jù)，即具有國家司法公信力的證據(jù)能力。

根據(jù)《中華人民共和國公證法》相關法條，第三十六條：經(jīng)公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項公證的除外;第三十七條：對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，債務人不履行或者履行不適當?shù)?，債?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。

從這一點看，經(jīng)過公證的民事法律行為或者民事法律事實，法院直接認為公證文書具備證據(jù)能力，從而略過需要審判法官自由心證的裁量民事法律行為或者民事法律事實是否具備充當證據(jù)的能力，直接基于公證的事實真實性使然公證文書具備證據(jù)能力，從而直接采信公證文書。

同時法條中也明確出了在執(zhí)行中，對于經(jīng)過公證的債權(quán)文書，同樣可以由國家司法公信力確認的強制執(zhí)行力，在執(zhí)行階段，當事人基于經(jīng)過公證具有強制執(zhí)行力的債權(quán)文書，法院可以直接采信公證文書，直接強制執(zhí)行被申請人財產(chǎn)。

釋然明示，公證是體現(xiàn)的國家司法公信力，通過公證手段，可以使民事行為具備法律的確認性和真實性。公證在國家司法體系中作用巨大。

四、電子證據(jù)的公證

（一）電子證據(jù)為何要公證

在信息化社會，電子文件的縱橫交流，導致商務活動中出現(xiàn)大量的無紙化交流，即電子文件。有溝通就有矛盾，伴隨著現(xiàn)代司法制度建設的推進，呈現(xiàn)在審判庭的證據(jù)不僅僅是看得見摸得著的實物證據(jù)，根由大量存儲在電子載體的點文件類證據(jù)。如何判斷此類電子文件的證據(jù)力，從國內(nèi)外司法界來看，都遵循著電子證據(jù)也是證據(jù)，在和實物證據(jù)同類對待的同時，基于電子證據(jù)本身的特性，需要加以甄別真?zhèn)芜M而是否具有可采性，在沒有通過其他國家司法公信力進行背書的情況下，審判法官的自由裁量權(quán)充當了電子文件是否具有證據(jù)力的真實判斷。在發(fā)展的司法訴訟實踐中，為了更大限度的體現(xiàn)國家公信力，減少審判法官自由心證的自由裁量，推動電子證據(jù)經(jīng)過公證后提交審判法庭電子證據(jù)的公證文書作為證據(jù)，直接賦予審判法官的電子證據(jù)證據(jù)力的才行，能夠推動電子證據(jù)迅速成為證據(jù)，具備能夠被采信的證據(jù)能力。

（二）電子證據(jù)怎么公證

電子證據(jù)能否被認為具備證據(jù)能力，主要分析甄別它與待證事實之間是否有相應的真實聯(lián)系，在表現(xiàn)形式上是否真實，在電子文件的生成和保存等相應的節(jié)點是否合規(guī)合法合理性。

電子證據(jù)來源于現(xiàn)代化的計算機信息系統(tǒng)，而計算機信息系統(tǒng)本身能夠被攻擊，電子文件能夠被篡改且能夠被消滅痕跡的特性，導致判斷電子證據(jù)的證據(jù)能力即認定電子證據(jù)的真實性，對于司法訴訟實踐來說，具備重要意義。

推動電子證據(jù)的公證，就是確認電子證據(jù)的真實性，通過公證手段公證電子證據(jù)，需要從以下幾個方面入手：

1.電子證據(jù)的公正性和客觀存在性

電子證據(jù)本身的電子技術(shù)特性決定了電子證據(jù)的物質(zhì)客觀性，電子證據(jù)產(chǎn)生的過程來源于計算機等電子設備的運行，在電子設備運行的狀態(tài)下，通過電子設備自身的計算能力，電子文件的編寫、發(fā)送、保存以及存儲過程“無人工”痕跡，從這一點來看，電子文件作為電子證據(jù)本身具備公正和客觀性。作為國家公信力的公證，就是要還原電子證據(jù)的基礎公正客觀性。

2.電子證據(jù)的高技術(shù)高科技性

認同電子文件作為電子證據(jù)存在，就要認同電子證據(jù)的高技術(shù)高科技性。電子證據(jù)離開計算機信息系統(tǒng)，沒有任何可視物質(zhì)性的保存。而巨大內(nèi)容存儲容量的存在，很多環(huán)節(jié)也不允許將電子證據(jù)原始存在介質(zhì)運送到法庭上。在這個方面，作為國家公信力的公證，就是在公證自身高技術(shù)專業(yè)性的基礎上，能夠向法庭提供電子證據(jù)能夠具有證據(jù)能力的國家公信力保障，推動審判法官直接通過公證文書對于電子證據(jù)的采信。

3.電子證據(jù)的多樣存在性、脆弱易損性

相對于傳統(tǒng)實物證據(jù)，電子證據(jù)存儲在計算機信息系統(tǒng)載體中，表現(xiàn)出來的形式多樣，有音頻、視頻、文字、圖像、動畫以及諸多環(huán)節(jié)的結(jié)合;同樣，電子證據(jù)本身無實物，它的存儲依賴于電子設備，一旦電子設備毀損滅失，則電子證據(jù)也會消失，從而造成了點整證據(jù)的脆弱存儲和容易毀損滅失的特性。作為國家公信力的公證，就是通過公證文書來替代電子證據(jù)的多樣存在和脆弱易損，能夠?qū)⒍鄻哟嬖诖嗳跻讚p的電子證據(jù)替代為公證文書呈現(xiàn)給審判法庭進而直接予以采信。

4.電子證據(jù)本身的人為性

電子證據(jù)拉源于計算機信息系統(tǒng)，它的陳勝過程依賴于計算機信息系統(tǒng)，作為一種工具，計算機信息系統(tǒng)能夠被篡改和被破壞，同樣，導致電子證據(jù)也會被人為的篡改和破壞。還原電子證據(jù)本來面目，就是去掉電子證據(jù)的人為性。作為國家公信力的公證，就是通過公證來還原電子證據(jù)的原始狀態(tài)和過程，推動電子證據(jù)作為證據(jù)的客觀性和無人為性，還原電子證據(jù)客觀存在，推動電子證據(jù)被審判法庭予以采信。

（三）電子證據(jù)公證后的司法地位

經(jīng)過國家公信力的公證機關公證過的電子證據(jù)，直接具備了審判法庭予以采信的證據(jù)能力。

經(jīng)過公證的電子證據(jù)，呈現(xiàn)給審判法庭的公證文書，會被審判法法官直接予以采信。從司法訴訟實踐來看，不僅是民事訴訟、行政訴訟，伴隨著現(xiàn)代司法制度的縱深發(fā)展，刑事訴訟也大量采信電子證據(jù)的公證文書。

電子證據(jù)公證，經(jīng)過公證的電子證據(jù)具備證據(jù)力，是當下司法訴訟實踐過程中不可繞過的節(jié)點，采信電子證據(jù)，更是應該依附于公家公信力的公證手段，公證電子證據(jù)的真實存在性，轉(zhuǎn)化電子證據(jù)為公證文書，提高現(xiàn)代司法審判的效率性和公正性。

五、公證電子證據(jù)的意義

計算機信息技術(shù)的迅速發(fā)展，在摩爾定律的規(guī)范指引下，整個世界迅速的演變成信息社會。在信息社會，實物和虛擬在互相穿梭，人際交往虛擬大于實物，由此，大量的產(chǎn)生彼此的電子文件。

有人的地方就有訴訟，訴訟結(jié)果的判斷需要相對人彼此的證據(jù)，信息社會，電子文件成為證據(jù)具備被審判法庭的采信是對于發(fā)展的訴訟法的考量。

在沒有具體到對于電子證據(jù)采信的法律應用上，通過變通的方法經(jīng)由國家公信力的公證手段對于電子文件的公證，推動電子證據(jù)現(xiàn)形為公證文書被審判法庭采信是必要的。

公證電子證據(jù)，同時也是對于電子證據(jù)能夠被法律實行化和確認化的必經(jīng)之路。具備國家司法公信力的公證手段，在電子證據(jù)具備證據(jù)能力這個司法節(jié)點上，必然能夠起到重要作用。

六、期待

在現(xiàn)代司法訴訟實踐當中，與時俱進的通過國家公信力公證手段采信電子證據(jù)作為證據(jù)，推動現(xiàn)代司法訴訟制度改革，具備劃時代意義。電子證據(jù)的司法公證，勢在必行。