楊麗華

沈陽工業(yè)大學(xué)，遼寧 沈陽 110870

一、我國證券市場先行賠付的概述

（一）證券市場先行賠付的含義

證券市場中的“先行賠付制度”是指在證券市場中虛假陳述、欺詐發(fā)行等損害投資者合法權(quán)益的違法行為發(fā)生時，由先行賠付的責(zé)任主體之一或者有關(guān)的證券公司委托于投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，并和受損失投資者簽署調(diào)解協(xié)議，賠付主體先行對投資者產(chǎn)生的損失進(jìn)行賠付，而后再對其他責(zé)任人進(jìn)行追償?shù)囊环N民事賠償方式。

（二）證券市場先行賠付的性質(zhì)

首先，在最新修訂的《證券法》中，有關(guān)先行賠付制度的內(nèi)容主要在第九十三條被提及，相關(guān)規(guī)定中運(yùn)用了“可以委托”四個字相對較含蓄的、溫和的語言來闡述，從中表明我國先行賠付制度是不具有強(qiáng)制性義務(wù)的，一般情況下可以歸結(jié)為糾紛和解制度。具體地說可以看成訴訟以外的和解制度，然而這種和解本質(zhì)上又體現(xiàn)出雙方當(dāng)事人之間的一種自愿的態(tài)度，因此故而不是強(qiáng)制性義務(wù)。其次，先行賠付制度對于受損害的投資者來說是一種比較重要的保護(hù)制度，因為當(dāng)投資者因虛假陳述等欺詐發(fā)行受到損失時，先行賠付制度有利于發(fā)揮自身的獨特性使受損失的投資者便于得到賠償。先行賠付制度也作為對司法救濟(jì)途徑解決證券糾紛的替代性制度安排，這種機(jī)制可以先于司法救濟(jì)途徑解決部分糾紛，在一定程度上減輕了受損失投資者的繁雜且耗時的司法解決方式。

二、我國證券市場先行賠付制度在新修訂《證券法》中取得的進(jìn)步及不足

（一）我國證券市場先行賠付制度在新修訂《證券法》中取得的進(jìn)步

此次新《證券法》的出臺，將先行賠付制度提高到了立法層面上進(jìn)行規(guī)定，賦予了更強(qiáng)的法律效力。相較于其他的投資者保護(hù)制度來說，先行賠付制度作為投資者在其利益受到不法損害時的一種賠償制度，在投資者權(quán)益保護(hù)領(lǐng)域是不可或缺的。首先，先行賠付制度的權(quán)益保護(hù)對象主要是中小投資者，如今投資者的利益保護(hù)問題已經(jīng)越來越成為制約資本市場進(jìn)一步發(fā)展的重要因素，新證券法中關(guān)于先行賠付制度的進(jìn)一步完善就較為注重對普通投資者的保護(hù)特別是中小投資者，因為對于中小投資者自身來說，一般往往處于弱勢的一方，在證券交易過程中常常會因為信息不對稱而受到損失，在這種情形下，新《證券法》中關(guān)于先行賠付制度的規(guī)定就為投資者提供了一種可以代替原來的民事訴訟行為的權(quán)益保護(hù)方式，有效避免了受損害的中小投資者面對訴訟時所帶來的一系列繁雜程序，既保護(hù)了投資者，又促進(jìn)了證券市場的和諧發(fā)展。

其次，在原有的《證券法》中，先行賠付主要是以保護(hù)市場穩(wěn)定性為主，并由監(jiān)管機(jī)構(gòu)主導(dǎo)的賠償，但是隨著注冊制的推行，我國證券市場將會更加地面向自由化。先行賠付制度正是順應(yīng)了這一發(fā)展趨勢。如今，在新法的引導(dǎo)下先行賠付制度不再以監(jiān)管機(jī)構(gòu)作為主導(dǎo)，而是更加面向普遍化、大眾化，更加合乎對投資者切身利益的維護(hù)。

最后，這次的新《證券法》的出臺明確了先行賠付的相關(guān)責(zé)任主體，包括發(fā)行人的控股股東、實際控制人以及相關(guān)的證券公司。這樣一來，當(dāng)投資者遭受因虛假陳述或欺詐發(fā)行帶來的損失時，投資者可以通過先行賠付來維權(quán)，進(jìn)而最大化地獲得損失賠償。此外，新證券法還明確了先行賠付的相關(guān)責(zé)任主體，一方面，是將在先行賠付制度中的賠付金額一般較大這一因素考慮在內(nèi)，而他們作為賠付主體在資金方面具有較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實力，不會出現(xiàn)賠付不足的狀況發(fā)生；另一方面，責(zé)任主體的明確也使得賠付主體不會相互推脫責(zé)任，而且他們往往會因為維護(hù)證券公司的商業(yè)信譽(yù)，反而都具有較積極的先行賠付意愿?；谝陨蟽牲c，遭受損害的投資者可以通過借助先行賠付這一機(jī)制，最大化、最快捷地取得損害賠償。

（二）我國證券市場先行賠付制度在實踐中仍存在一定不足

1.缺乏對相關(guān)責(zé)任主體的激勵措施

新《證券法》對先行賠付制度的相關(guān)規(guī)定，不僅在維護(hù)證券市場穩(wěn)定以及保障投資者合法權(quán)益等方面都取得了極大的進(jìn)步，也為解決投資者日后因虛假陳述等欺詐發(fā)行或重大違法行為產(chǎn)生的證券糾紛提供了極大的幫助。但是由于先行賠付制度屬于和解的制度，不作為強(qiáng)制性義務(wù)來履行，并且我國目前還缺乏有關(guān)先行賠付責(zé)任主體的較完備的激勵措施。這就使得相關(guān)賠付主體并不一定會有足夠的動力去履行他們的責(zé)任，所以先行賠付制度是否能更好地應(yīng)用到證券市場，還有待我國相關(guān)主體出臺與之相配套激勵措施。

2.先行賠付人的權(quán)益保護(hù)問題

對于先行賠付人的權(quán)益保護(hù)問題是關(guān)系到先行賠付制度能否順利推行的核心問題。但是當(dāng)前我國新《證券法》中并未對先行賠付人的權(quán)益保護(hù)進(jìn)行規(guī)定，在這種情形下可能會出現(xiàn)證券先行賠付人在向投資者進(jìn)行賠付后，繼續(xù)面臨訴訟的風(fēng)險。事實上，當(dāng)先行賠付人與投資者所簽訂的和解協(xié)議，通常會約定使遭受損害的投資者放棄提起訴訟追償?shù)臋?quán)利，但是由于和解協(xié)議僅具有實體法上的效力，不具有程序法上的效力，因此投資者向法院以起訴方式進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利并未消失，在接受賠付主體的賠付后仍可以繼續(xù)上訴，這樣就會對先行賠付人造成一定的損失。

三、我國證券市場先行賠付制度立法建議

（一）對先行賠付主體采用從輕或減輕處罰的激勵機(jī)制

對于如何激發(fā)先行賠付主體主動性的這一問題，筆者認(rèn)為，就目前來看，我國應(yīng)適當(dāng)?shù)匕盐覈F(xiàn)有法律體系中行政或刑事的從輕、減輕處罰規(guī)則來作為先行賠付的主要激勵機(jī)制。這樣一來既能有效地促進(jìn)先行賠付主體主觀的行使、積極地對受損失的投資者進(jìn)行賠償，又能維護(hù)證券市場穩(wěn)定的發(fā)展。歷年來，不論是行政處罰還是刑事處罰，都會根據(jù)違法人自身是否具有主動消除或者減輕違法行為的危害后果進(jìn)行考量來給違法人員應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕處罰，目的就是在于激勵違法人主動承擔(dān)責(zé)任進(jìn)而減少損害結(jié)果帶來的損失。目前我國在先行賠付制度上已有關(guān)于此種機(jī)制的實踐經(jīng)驗，但是礙于立法方面還未出臺與先行賠付制度相配套的激勵機(jī)制的細(xì)則，因此，我國相關(guān)部門應(yīng)盡快制定與之相配套的具體化的施行細(xì)則，以此來使先行賠付制度也可適用這一激勵機(jī)制，進(jìn)而極大地促進(jìn)賠付主體發(fā)揮自身的主觀能動性。

（二）將先行賠付納入訴調(diào)對接機(jī)制

為了避免先行賠付人對受損失投資者賠付后不會發(fā)生再次遭受訴訟的風(fēng)險，我國應(yīng)該出臺相關(guān)制度將訴調(diào)對接機(jī)制①引入先行賠付制度中來。當(dāng)出現(xiàn)需要先行賠付的情形時，先行賠付人或受損投資人可以向投?；鸸镜日{(diào)解組織主張調(diào)解，并在雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，對其效力向人民法院進(jìn)行申請確認(rèn)。而當(dāng)先行賠付人賠償投資者損失后，如果投資者試圖再次向法院申請訴訟時，投資者必須充分證明該先行賠付協(xié)議存在非法性、非自愿性或其他情形的，否則投資者起訴將會被人民法院駁回，以減少再次訴訟對先行賠付人帶來的不利影響，從而更加有利地促進(jìn)先行賠付制度在證券市場中發(fā)揮出極大的應(yīng)用價值。

四、總結(jié)

先行賠付制度作為此次新修訂《證券法》中增設(shè)投資者保護(hù)專章的一部分，使受損失投資者特別是中小投資者在今后的證券市場中，因證券虛假陳述等違法行為遭受損失主張賠償時，更加便捷地優(yōu)先于其他賠付制度進(jìn)行主張賠償。而且新《證券法》此次還明確了賠付主體，這使受損害投資者在遭受損失時能最大化地維護(hù)自身的合法權(quán)益。先行賠付制度在我國今后的投資者保護(hù)體系中扮演了至關(guān)重要的角色。盡管先行賠付制度在新《證券法》中還未制定與之相關(guān)的配套細(xì)則，但是通過在證券市場中的不斷實踐、不斷完善，先行賠付一定可以發(fā)揮出對投資者更好的保護(hù)作用。

注釋：

①《最高人民法院、中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于在全國部分地區(qū)開展證券期貨糾紛多元化解機(jī)制試點工作的通知》第10、11條規(guī)定，由投?；鸸镜?家單位作為試點調(diào)解組織，對于證券期貨糾紛，試點調(diào)解組織的非訴訟調(diào)解、先行賠付等，均可與司法訴訟對接.