張宇沐

西北大學(xué)，陜西 西安 710000

一、緊急仲裁員與正式仲裁庭

緊急仲裁員尚未廣泛出現(xiàn)在各國《仲裁法》的規(guī)定中，其地位多依據(jù)各仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則判定。斯德哥爾摩商會仲裁院（SCC）仲裁規(guī)則中，緊急仲裁員由仲裁委員會仲裁院院長指定，對爭議事項進(jìn)行居中裁判，披露和回避程序同樣適用于新指定的緊急仲裁員。新加坡國際仲裁中心（SIAC）2016年仲裁規(guī)則中，緊急仲裁員由仲裁院院長指定，需履行披露義務(wù)。對比各規(guī)則，在披露和回避方面，對緊急仲裁員的要求十分類似于正式仲裁庭仲裁員。緊急仲裁員有權(quán)依當(dāng)事人申請，處理幾乎任何與案件有關(guān)的問題，并有權(quán)選擇其認(rèn)為合適的程序。由此，似乎除任職時間不同外，緊急仲裁員與正式仲裁庭仲裁員無明顯差別。但多數(shù)仲裁規(guī)則中對緊急仲裁員的具體數(shù)量無明確規(guī)定，且均由仲裁機構(gòu)直接任命，未明確將當(dāng)事人的意愿納入選定緊急仲裁員的考慮范圍。同時緊急仲裁員的權(quán)力直接受到正式仲裁庭限制，仲裁庭組成后緊急仲裁員的決定和已完成的工作都有可能被否定，故緊急仲裁員在各規(guī)則中的定位并不能完全與正式仲裁庭相提并論。

二、決定的類型對終局性的影響

緊急仲裁員程序本質(zhì)上是仲裁庭組成前的臨時救濟措施，緊急仲裁員的決定以服務(wù)當(dāng)事人的緊急需求為主，故其有權(quán)發(fā)布各類臨時措施，如ICDR仲裁規(guī)則第37條的規(guī)定，緊急仲裁員可以發(fā)布“命令”或“裁決”。事實上，關(guān)注緊急仲裁員所做決定名稱原因在于能否從名稱中確定該決定的性質(zhì)，進(jìn)而討論其執(zhí)行力。如ICDR，SIAC，SCC等仲裁機構(gòu)都在規(guī)則中明確了緊急仲裁員發(fā)布“裁定”或“命令”的能力，似乎是對緊急仲裁員的決定執(zhí)行力的肯定，但最終對該決定的承認(rèn)仍受制于申請執(zhí)行地法院。各國法院承認(rèn)與執(zhí)行國際仲裁的主要依據(jù)是《紐約公約》，其中并未有緊急仲裁員的相關(guān)規(guī)定，如法國在內(nèi)的一些國家的國內(nèi)立法中暗示“命令”的可執(zhí)行性不被包括在內(nèi)①，因此若緊急仲裁員的決定被認(rèn)定為“裁決”則更可能被認(rèn)定為有終局性。故各類仲裁規(guī)則同意緊急仲裁員的“裁決”實際就是在迎合法院對《紐約公約》的考量。但單將有關(guān)決定冠以“裁決”的名稱并不能成為執(zhí)行力的保證，法院更多會通過審查確定緊急仲裁員決定的最終性質(zhì)。

《紐約公約》對裁決終局性的規(guī)定使得法院對于有關(guān)裁決終局性的考量基本不可避免。而在實踐中，緊急仲裁員的地位對其所做決定的性質(zhì)具有直接影響。在SNPC v.Congo案中，法院認(rèn)為不能將ICC仲裁規(guī)則中仲裁前公斷人稱為仲裁員，其決定對當(dāng)事人的約束力源于仲裁協(xié)議而不具有司法性，因此不能被撤銷。②由于緊急仲裁員的工作僅局限于正式仲裁庭組成前，其權(quán)力雖與仲裁庭類似，但處處受制于正式仲裁庭。由此來看，緊急仲裁員的決定并不具有終局性。也有觀點認(rèn)為由于緊急仲裁程序由當(dāng)事人依仲裁協(xié)議開啟，若法院均以該決定無終局性為由拒絕承認(rèn)和執(zhí)行決定，則該程序不能真正起到維護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的作用，使得程序存在沒有必要，因此應(yīng)承認(rèn)緊急仲裁員決定終局性。但承認(rèn)終局性后，若該決定錯誤或與仲裁庭決定發(fā)生沖突時如何挽回和取舍仍是需要研究的問題。

三、緊急仲裁員職能限制下的決定影響

緊急仲裁員的權(quán)力終止于正式仲裁庭的組成，且可能因超過規(guī)定時間和當(dāng)事人意愿改變而終止。以SIAC規(guī)則為例，附則第十條規(guī)定：“仲裁庭組成后，緊急仲裁員不得再行使任何權(quán)力。對于緊急仲裁員的臨時命令裁決（包括緊急仲裁員對管轄權(quán)的決定），仲裁庭可以再做考慮、進(jìn)行修改或者予以廢止。緊急仲裁員決定的理由對仲裁庭沒有拘束力。如果在緊急仲裁員的命令或者裁決作出之日起九十天內(nèi)仲裁庭仍未組成的，或仲裁庭作出了終局裁決，或申請人撤回申請的，緊急仲裁員作出的任何臨時命令或裁決在上述任何情況下均應(yīng)失去約束力?！痹谄渌俨脵C構(gòu)規(guī)則中也能見到類似的規(guī)定，可見緊急仲裁員幾乎完全受限于正式仲裁庭。若承認(rèn)最終組成的仲裁庭的裁決為終局裁決，就相當(dāng)于否定緊急仲裁員決定的終局性。因此單從規(guī)則看，緊急仲裁員不可能與正式仲裁庭仲裁員的地位相當(dāng)，其所作決定也無法與仲裁庭裁決相提并論。但也許不必要將承認(rèn)決定終局性作為唯一的保證其決定得以實現(xiàn)的方式，實踐中緊急仲裁員作出的決定往往為“維持現(xiàn)狀”以保護(hù)申請人利益，雖然《紐約公約》要求考量外國裁決終局性，但該決定可以保護(hù)最后的裁決不失去意義，其決定的性質(zhì)應(yīng)為必要的救濟措施，而不是最終的裁決。③這樣在承認(rèn)緊急仲裁員地位的基礎(chǔ)上既能滿足當(dāng)事人的緊急需求，又能避免其決定與之后仲裁庭的裁決產(chǎn)生直接沖突。當(dāng)然也有觀點認(rèn)為應(yīng)在《公約》中增加相關(guān)規(guī)定，或者直接在國內(nèi)和地區(qū)立法上認(rèn)可緊急仲裁員的決定，目前香港、新加坡等國已經(jīng)立法確定了緊急仲裁員決定的執(zhí)行力。

四、總結(jié)

對比正式仲裁庭，緊急仲裁員無論從時間上還是空間上都受到重重限制，其地位并非等同于正式仲裁庭仲裁員，故其所作決定也并不具有終局性。實踐中緊急仲裁員的決定若依照其程序初衷，被視為必要的救濟措施，即可在不挑戰(zhàn)正式仲裁庭作出裁決權(quán)力的情況下，向有關(guān)法院提交執(zhí)行申請；被申請國法院也可在不糾結(jié)裁決終局性的情況下進(jìn)行相關(guān)審查，作出決定。

注釋：

① See Jason Fry and Clifford Chancea，The Emergency Arbitrator-Flawed Fashion or Sensible Solution［J］，Dispute Resolution International，2013（179）.

②楊家華.國際商事仲裁緊急救濟措施的域外初行試探［J］.對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)，2018（1）.

③ See Guillaume Lemeneza and Paul Quigleyaa，The ICDR’s Emergency Arbitrator Procedure in Action PartII：Enforcing Emergency Arbitrator Decisions［J］，Dispute Resolution Journal，2008（60）.