李紅利

浙江眾諾律師事務所，浙江 寧波 315016

在企業(yè)的經(jīng)營管理過程中，員工在離職時帶走商業(yè)秘密、到競爭關(guān)系的企業(yè)任職等情況比比皆是。這些離職的員工常常對企業(yè)的經(jīng)營狀況、技術(shù)情況、商業(yè)秘密了如指掌，其離職后極易選擇與之前的業(yè)務特長相同或者類似的業(yè)務，十分容易利用原企業(yè)的商業(yè)秘密，給原企業(yè)的發(fā)展帶來不利的影響。因此，不少企業(yè)為維護自身的商業(yè)秘密或競爭優(yōu)勢，防止員工因離職而泄露技術(shù)和商業(yè)秘密（例如客戶名單、貨源信息等），對企業(yè)造成不利結(jié)果等后果，通常會與員工訂立競業(yè)限制協(xié)議或競業(yè)限制合同等。

訂立競業(yè)限制協(xié)議，雖然在一定程度上對企業(yè)商業(yè)秘密起到了積極的保護作用，但是競業(yè)限制協(xié)議的效力是否可以依法認定和違約責任如何追究，這些會直接影響到競業(yè)限制協(xié)議簽訂的目的實現(xiàn)和實際的效果。所以，本文就從競業(yè)限制的概念范圍等出發(fā)，著重來研究競業(yè)限制協(xié)議的效力認定及違約責任追究問題。

一、競業(yè)限制的概念、范圍

（一）本文所研究的競業(yè)限制，主要是指勞動法領(lǐng)域的競業(yè)限制，是指雙方在訂立勞動合同、競業(yè)限制協(xié)議等時，用人單位對負有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者，在勞動關(guān)系存續(xù)期間或勞動關(guān)系終止或者解除之后的法定時期內(nèi)，勞動者不允許去與原用人單位生產(chǎn)業(yè)務或產(chǎn)品相同、類似的其他企業(yè)兼職或任職，當然勞動者本人也不能從事與原用人單位同類產(chǎn)品的生產(chǎn)或經(jīng)營相同或者類似相關(guān)的業(yè)務。

（二）競業(yè)限制的范圍包括人員范圍、地域范圍、時間范圍、補償金額范圍等。

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，對負有保密義務的勞動者，用人單位可以與其約定競業(yè)限制條款。一份完備的競業(yè)限制協(xié)議應當包括以下內(nèi)容：

1.競業(yè)限制的人員范圍：并不是所有的勞動者都適用競業(yè)限制，一般是在用人單位中掌握用人單位的商業(yè)秘密和核心技術(shù)的相關(guān)人員。

2.競業(yè)限制的地域范圍：因為競業(yè)限制協(xié)議限制了勞動者的就業(yè)權(quán)，因此并不能任意擴大用人單位對勞動者進行重新就業(yè)或者創(chuàng)業(yè)限制的地理范圍。一般情況下，競業(yè)限制的地域范圍，要以和原用人單位能夠形成競爭關(guān)系的地理范圍附近為準，而且范圍要相對明確、具體，不能任意描述為全世界、全國、全省等。

3.競業(yè)限制的期限：一般不超過兩年。

4.競業(yè)限制的補償：當事人未約定競業(yè)限制補償金的，如勞動者在解除或者終止勞動合同后，尋找新的工作或者創(chuàng)業(yè)時，能夠遵守和原用人單位訂立的競業(yè)限制協(xié)議，此種情況下是完全可以要求原用人單位按照雙方訂立的競業(yè)限制協(xié)議來支付經(jīng)濟補償金，標準不能過低。如果該標準過低，可能會導致競業(yè)限制協(xié)議的無效。

目前，我國的標準一般是勞動者離職前12個月平均工資的30%，如果該數(shù)額低于當?shù)氐淖畹凸べY標準，則按照最低工資標準予以補償。目前實踐中各地的競業(yè)限制經(jīng)濟補償金標準并不一致，例如，浙江省的標準根據(jù)《浙江省技術(shù)秘密保護辦法》第十五條的規(guī)定，每年度的競業(yè)限制經(jīng)濟補償金按照雙方勞動合同終止前一年的收入的三分之二計算；寧波市的補償標準，根據(jù)《寧波市企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》第十七條規(guī)定，雙方競業(yè)限制協(xié)議約定的年補償金標準，不低于勞動者離職前年度收入的二分之一。

二、競業(yè)限制協(xié)議的效力問題

在簽訂競業(yè)限制協(xié)議的實務操作中，用人單位最易犯的錯誤是：一是對所有的勞動者都約定競業(yè)限制并簽訂協(xié)議；二是競業(yè)限制約定地域很大，期限很長，甚至超過法定的兩年；三是只約定員工違約金，或約定違約金包括在員工已支付的工資中，或象征性地支付一部分費用作為競業(yè)費用。這些做法均違反了《勞動合同法》等法律規(guī)定，會直接影響競業(yè)限制協(xié)議的效力。

競業(yè)限制協(xié)議的人員范圍顯示，企業(yè)中并不是所有的勞動者適用競業(yè)限制協(xié)議。其中“高級管理人員、高級技術(shù)人員”是較相對容易界定的人員范圍，一般根據(jù)其工作崗位和職責即可確定這些人員；而“其他負有保密義務的人員”就較難確定，主要指的是有機會接觸或者掌握企業(yè)商業(yè)秘密的勞動者，并不一定以勞動者的職位為依據(jù)，而是要考慮其在工作中是否可能接觸和了解、掌握企業(yè)的技術(shù)秘密或者商業(yè)秘密。

根據(jù)《勞動合同法》第二十四條規(guī)定，勞動者與用人單位訂立競業(yè)限制協(xié)議時，可以約定相關(guān)的范圍、地域、期限，但是約定的內(nèi)容不得超越法律法規(guī)的規(guī)定。例如，如果競業(yè)限制協(xié)議約定的期限超過兩年，有可能導致超過兩年的約定部分是無效的，或者整個競業(yè)限制協(xié)議均無效。例如，競業(yè)限制的地域范圍一般是企業(yè)本身經(jīng)營的范圍，而不能無限制地擴大。因為無限制地擴大競業(yè)限制地域范圍只會導致壟斷、閉塞，損害自由競爭的市場環(huán)境，不利于社會主義市場經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展，這是我國社會主義市場經(jīng)濟所不允許的。

在司法實踐中，如果用人單位未約定或者未實際支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償金，司法裁判機關(guān)大部分會確定該競業(yè)限制協(xié)議無效。在浙江省，用人單位與勞動者訂立書面的競業(yè)限制協(xié)議時，如果沒有約定對勞動者的補償，或者對勞動者補償?shù)臉藴侍?，低于當?shù)氐淖畹蜕顦藴实模赡軐е赂倶I(yè)限制協(xié)議中的該條款無效。

三、競業(yè)限制協(xié)議的違約責任追究

第一，用人單位與勞動者簽訂了競業(yè)限制協(xié)議后，勞動者如果違反了該協(xié)議，如何追究其違約責任？

對于勞動者違反競業(yè)限制義務的責任，主要有兩種：一是雙方在競業(yè)限制協(xié)議中明確約定了違反競業(yè)限制協(xié)議的違約金的，勞動者應當按照雙方訂立的競業(yè)限制協(xié)議中的相關(guān)約定，承擔違約的相應責任；二是勞動者離職后重新就業(yè)或者創(chuàng)業(yè)時，違反與原用人單位訂立的競業(yè)限制協(xié)議，這樣的情況下給用人單位帶來經(jīng)濟損失，勞動者要承擔相應的責任，具體的經(jīng)濟損失情況舉證責任在原用人單位。如果勞動者違反競業(yè)限制約定，但沒有給原用人單位造成經(jīng)濟損失，或者原用人單位在舉證其經(jīng)濟損失時舉證不能，無法證明的，這種情況下勞動者不用承擔責任。另外，上述的違約責任和賠償責任，原用人單位只能兩者選其一。

另外，競業(yè)限制義務解除的權(quán)利在于用人單位，如果用人單位在合法的時間、區(qū)域內(nèi)拒絕解除競業(yè)限制，勞動者承擔相應責任之后，仍然需要繼續(xù)遵守雙方關(guān)于競業(yè)限制的約定。

第二，用人單位與勞動者簽訂了競業(yè)限制協(xié)議后，勞動者依照協(xié)議要求重新?lián)駱I(yè)或者自主創(chuàng)業(yè)，如果用人單位違反了協(xié)議，拒絕給勞動者相應的經(jīng)濟補償金的情況下，如何追究其違約責任？勞動者離職后遵照競業(yè)限制協(xié)議重新就業(yè)或自主創(chuàng)業(yè)情況下，無法利用自身的經(jīng)驗和優(yōu)勢到同類企業(yè)中任職或者自主創(chuàng)業(yè)，收入必然會降低，而此時如果用人單位違反競業(yè)限制協(xié)議的約定，不愿意支付勞動者經(jīng)濟補償金或者支付的經(jīng)濟補償金太少，無法彌補勞動者在放棄擇業(yè)自由權(quán)而產(chǎn)生的相應損失，這種行為是我國《勞動合同法》所不允許的。勞動者可以在法律規(guī)定的仲裁時效內(nèi)，向用人單位所在地的勞動人事爭議仲裁委員會申請勞動仲裁。通常情況下，勞動人事爭議仲裁委員會會支持勞動者的仲裁請求。

第三，新的用人單位通過惡意挖人而達到獲取他人商業(yè)秘密的行為，同樣是為法律所禁止的。如果造成原用人單位的損失，如何追究其責任？在日常生產(chǎn)經(jīng)營中，部分企業(yè)為了自身的發(fā)展，十分愿意招聘有一定工作經(jīng)驗和資源優(yōu)勢的熟練勞動者，這樣往往就會從競爭同行企業(yè)中招聘此類勞動者（惡意挖人、挖墻腳）。如果該勞動者與原用人單位簽訂了競業(yè)限制協(xié)議，新的用人單位如果明知這種情況，仍然與勞動者建立新的勞動關(guān)系，此類情況下，原用人單位可以根據(jù)法律規(guī)定要求勞動者和新用人單位連帶賠償其經(jīng)濟損失。

競業(yè)限制協(xié)議是對勞動者自由擇業(yè)權(quán)利的規(guī)范和限制，所以，勞動者在離職后，重新就業(yè)或者自主創(chuàng)業(yè)時要遵守協(xié)議約定，否則會給勞動者自身和新的用人單位帶來不必要的麻煩與損失。