上海市浦東新區(qū)人民法院，上海 201399

“權利”一詞古已有之，但是古今詞義卻有著巨大的差異。在古代漢語中，“權利”主要是指權勢和貨財，且大體上是消極或貶義的。近代隨著西學東進，“權利”一詞進入法律領域，并逐漸固定為英語中“right”一詞的對應詞?！皺嗬钡暮x相應的變成權能和利益，且逐漸擺脫了消極貶義，被賦予了公平、正義、理性、利益等豐富的價值蘊含。

人們之所以賦予“權利”一詞以新的含義，正是因為漢語中原本沒有能夠與“right”含義相契合的詞。這也從側面反映了實踐了數(shù)千年的中華法系并沒有現(xiàn)行法律中非常重要的“權利”概念，也更談不上“權利”觀念了。下文為方便論述，統(tǒng)一借用現(xiàn)今的“權利”概念來進行表述。但是中華法系雖然沒有“權利”概念，卻有非常發(fā)達的規(guī)范權利的法律和制度。①

就拿私人財產(chǎn)權利來說，中國自古以來就有確定財產(chǎn)歸屬之私權觀念。孟子將恒產(chǎn)和恒心聯(lián)系在一起，認為“若民，則無恒產(chǎn)，因無恒心。茍無恒心，放辟邪侈，無不為已。”認為真正的仁人、明君應該讓百姓保有“仰足以事父母，俯足以畜妻子，樂歲終身飽，兇年免于死亡”的財產(chǎn)。［1］

戰(zhàn)國時期法家代表人物商鞅，已經(jīng)有比較完備的“定賞分財必有法”的思想。“一兔走，百人逐之，非以兔為可分以為百，由名之未定也。夫賣兔者滿市，而盜不敢取，由名分已定也?！保?］他認為只有權屬清晰了才能避免犯罪，如一只歸屬不明確的兔子，絕大部分人都會追逐；但是如果歸屬明確，哪怕盜賊也不敢去偷去搶。

所以中國立法者歷來重視對私人財產(chǎn)歸屬的規(guī)范?！短坡墒枳h》作為中國傳統(tǒng)法律文化的代表性法典，在中華法系中具有非常重要的地位。它是封建王朝一部最完整的法律典籍，唐以降的立法也多以其為藍本。以長孫無忌為首的立法者們，對私人財產(chǎn)制度作了詳細的規(guī)范，這些規(guī)定與現(xiàn)今的規(guī)定相比在權利主體、內(nèi)容、種類、分配、實現(xiàn)程度以及實現(xiàn)方式等方面都存在著深刻的差異。在這諸多差異中，權利主體和實現(xiàn)方式的差異是最鮮明的。

一、主體不同

唐律中的財產(chǎn)權利是以家庭所有制來實現(xiàn)的?！抖Y記》中有“父母在，不敢有其身，不敢私其財?！保?］《唐律疏議·戶婚》中規(guī)定：“諸祖父母、父母在，而子孫別籍、異財者，徒三年。別籍、異財不相須，下條準此?！保?］只要有直系長輩在世，子孫分家或析產(chǎn)的判處徒刑3 年。

《唐律疏議·名例》中規(guī)定的刑罰有五種，即笞杖徒流死，其中徒刑有5 個等級，從一年到三年，每半年一個等級?！吧献锶甓鴴?，中最二年二捨，下罪一年而捨?！保?］由此可見子孫在直系長輩在世的時候分家產(chǎn)的屬于重罪。

直系長輩在世，子孫別籍、異財，不僅是重罪，而且是“十惡大罪”。不孝是中國歷史悠久的重大罪名之一。《尚書》認為，不孝是萬惡之首，“元惡大憝，矧唯不孝不友”。［6］唐律認為分割家產(chǎn)和另立戶口，實際上已經(jīng)沒有盡孝之意，名分及親情都由此沉淪，情義及節(jié)操都由此喪失，以制度和禮法衡量，屬于罪大不能寬容。別籍和異財，兩種行為只要犯其一，都以十惡論罪。［7］父母過世后，也不能在父母的服喪期內(nèi)另立戶、分家產(chǎn)，“諸居父母喪，生子及兄弟別籍、異財者，徒一年。”［8］

直系長輩在世，子孫不僅不能分家產(chǎn)，而且也不能私自動用家產(chǎn)。“諸同居卑幼，私輒用財者，十匹笞十，十匹加一等，罪止杖一百?！保?］由此可見，在當時的財產(chǎn)雖然是家庭內(nèi)部共有，但是統(tǒng)攝于家長。

現(xiàn)今憲法賦予公民的財產(chǎn)權，是完全體現(xiàn)個人意志的財產(chǎn)權利。家庭中子女享有獨立的財產(chǎn)權，有權對自己的財產(chǎn)進行處置。而且對于未成年子女的財產(chǎn)權法律也作了周全的考慮，《中華人民共和國未成年人保護法》第12 條規(guī)定：“父母或者其他監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護的未成年人的合法權益的，應當依法承擔責任?！薄吨腥A人民共和國民法通則》第18 條亦規(guī)定：“監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人財產(chǎn)?！?/p>

子女享有獨立的財產(chǎn)權，在濤濤告奶奶的案例中得到充分體現(xiàn)。2017 年初，年僅11 歲的小男孩濤濤將78 歲的奶奶施老太告上法庭。過去每逢春節(jié)、生日，長輩們都會給濤濤壓歲錢，母親朱女士將濤濤的壓歲錢如數(shù)存進一張濤濤名下的銀行卡里。2014 年7 月份，濤濤父母協(xié)議離婚了，濤濤跟隨母親共同生活。施老太分多次將濤濤卡里的錢全取走，共計4 萬5 千多元。朱女士多次向施老太討要這些錢，未果。無奈之下，她帶著11 歲的濤濤把78 歲的奶奶告上了法庭。法院認為贈與的行為自錢款存入濤濤的賬戶時就已經(jīng)完成，施老太未經(jīng)濤濤同意擅自取走存款，侵犯了原告的合法權益，應當予以返還。一審判決濤濤的奶奶向其返還壓歲錢及生日禮金共計4 萬5 千余元，且二審法院支持了原審判決，本案目前已經(jīng)生效。

簡而言之，唐律中財產(chǎn)權的主體是家庭，而現(xiàn)今中國法律中的財產(chǎn)權則是具體到每個個體的人的。假如濤濤生活在唐朝，濤濤的奶奶完全可以處置濤濤的錢財。如果濤濤因此狀告奶奶反而是犯了十惡大罪之不孝罪，即使所告屬實也要被處以徒刑兩年或徒刑兩年以上刑罰。［10］

二、實現(xiàn)方式不同

唐律承認私人財產(chǎn)權，而且保護私人財產(chǎn)權?！短坡墒枳h·廄庫》規(guī)定：“諸財物應入官、私而不入、不應入官、私而入者，坐贓論?！薄胺彩枪秸摳?，割斷財物，應入官乃入私，應入私乃入官，應入甲乃入乙，應入私乃入公廨，各計所不應入而入，坐贓論?！保?1］這里，“官”主要指國有；“私”則是百姓所有，并且具體到甲、乙、丙等私人對象代表。［12］

古代財產(chǎn)權的主要內(nèi)容是土地。唐代實行均田制，禁止土地買賣，只承認農(nóng)民對土地擁有部分所有權，在立法時將北魏的“均田令”編入《戶令》之中。②名義上土地國有，國家將土地均分給自耕農(nóng)，受田農(nóng)民向國家繳納租傭調，國家依法對地主及農(nóng)民的土地所有權進行保護，對違法者依《唐律》實行懲治。《唐律》規(guī)定了“占田過限”、“盜耕種及強耕種公私田”、“妄認及盜賣公私田”、“盜耕人墓田及盜葬于人田”等罪名，尤其是為防止在職憑借官勢侵奪百姓田地，專門規(guī)定：“諸在官侵奪私田者，一畝以下杖六十；三畝加一等；過杖一百，五畝加一等，罪止徒二年半。園圃，加一等?！保?3］而且在職官員侵奪百姓田地，如果官員解職后案發(fā)，仍然適用本罪。

對于土地以外的財產(chǎn)，唐律也有較為詳細的規(guī)定，其保護范圍廣泛。無論強取、竊取、動用受寄財物，甚至“得遺闌物滿五日不送官”，都要以“坐贓論”，受到刑律制裁。［14］而且難能可貴的是《唐律疏議》對公私財產(chǎn)的保護注意平等對待?！短坡墒枳h·廄庫》中“故殺官私馬?！?、“畜產(chǎn)毀食官私物登時殺傷”以及“放官私畜產(chǎn)損食官私物”等都是平等對待公私財產(chǎn)。但是我們也不能因此否認對“官物”予以重點保護是中國古代法律的一貫傳統(tǒng)。［15］比如唐律中“得遺闌物滿五日不送官”這一罪名，遺闌物為私物的比官物罪減二等論處。［16］

拋開法律層面的這些規(guī)定，我們還必須注意到中國古代社會的財產(chǎn)首先是作為特權在社會上進行行政“特權”配置而不是法律“私權”分配?！捌仗熘拢峭跬?；率土之濱，莫非王臣”［17］，在整個封建時代的中國，只有擁有權力的人才能依靠強權來決定財富的分配。政治權力盡管自身不能創(chuàng)造任何社會物質財富，決定社會物質財產(chǎn)的具體流向。政治權力的分配過程就是財產(chǎn)分配的過程。這種財產(chǎn)分配方式，用今天的話來說就是以行政的手段固定財產(chǎn)歸屬。［18］

古代中國公權力的絕對至上，導致雖然有較為完備的保護百姓財產(chǎn)的法律體系，但是百姓的財產(chǎn)極容易受到侵犯。盡管歷代也曾存在不少禁止侵害私人財產(chǎn)的法律規(guī)定，但這些法律主要是為了懲處民間發(fā)生的財產(chǎn)侵犯行為，對于各級權力機構對私人財產(chǎn)的侵犯，則極少有現(xiàn)實的制度性約束。最典型的就是中國舊制中籍錄并沒收犯人所有家口和財產(chǎn)的“籍沒”制度。在傳統(tǒng)社會中，籍沒私財往往不是依據(jù)原有的法律規(guī)定，而是審判者臨時專斷的結果。被籍沒的對象從私人財產(chǎn)擴大至青壯男女。歷代王朝籍沒私財任意剝奪私人生存的物質基礎，打破了私人對財產(chǎn)的占有、使用、收益及處分的穩(wěn)定狀態(tài)，而世襲貴族的存在更是無從談起。［19］

《中華人民共和國憲法》第13 條明確規(guī)定：“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯?！薄皣乙勒辗梢?guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權?！敝袊呀?jīng)建立起完備的公民財產(chǎn)保護法律規(guī)范體系。其中，刑法專門設置了侵犯財產(chǎn)罪，對嚴重侵犯公民財產(chǎn)的行為予以刑事制裁。在民法方面，我國已經(jīng)形成了一整套從物權、債權到知識產(chǎn)權的全方面公民財產(chǎn)保護法律規(guī)范體系。

憲法雖然規(guī)定公共財產(chǎn)神圣不可侵犯，但是對公私財產(chǎn)侵犯行為都是一視同仁的對待。而且為了保護公民的財產(chǎn)權，行政訴訟法還規(guī)定了對行政機關侵犯公民財產(chǎn)的法律救濟制度，公民可以針對行政機關侵犯公民財產(chǎn)的行政行為提起行政訴訟。拆遷法規(guī)也對政府征收公民房屋做出了嚴格限制，規(guī)定征收公民房屋必須限于為公共利益需要而且必須給予充分補償。

概言之，現(xiàn)今中國以法律手段來固定公民的財產(chǎn)權，而古代中國以行政手段固定百姓的財產(chǎn)權。這兩種固定財產(chǎn)的方式特征非常明顯，前者有眾意性、平等性、規(guī)范性、公示性、長期性、可靠性，后者有隨意性、隱蔽性、不確定性、不公平性和不平等性。［20］

三、總結

造成這兩種本質差異的原因歸根到底是社會性質和社會制度的差異。在階級社會里，法律本質上都是為了維護統(tǒng)治階級的利益而存在的。而統(tǒng)治地位則是統(tǒng)治階級最大的利益。

唐朝雖然在經(jīng)濟、文化、政治、外交等方面都取得了巨大的成就，是當時世界上最強盛的國家之一，但是我們不能否認其封建社會的性質，其制定的法律只能是以維護君主統(tǒng)治為最終目的的。制定于“刑罰由服從家庭倫理原則開始向服從國家根本利益轉變”［21］時代的《唐律疏議》充分體現(xiàn)了“家族本位”和“國家本位”的妥協(xié)和統(tǒng)一。一方面“家政統(tǒng)攝于家長”，家長不僅掌握著“家庭之組織管理權、家庭經(jīng)濟管理權、對子孫卑幼的專制權等”［22］，而且掌握著對子孫的生殺大權。祖父母、父母故意殺害子孫的只處以徒刑二年或兩年半。如果是子孫違反祖父母、父母的教誡和命令在先，祖父母、父母依法執(zhí)行處罰，致子孫死亡的，無罪。反過來，子孫哪怕是罵父母、祖父母，都要處以絞刑。另一方面皇權至上，謀反、謀大逆、謀叛這些危害皇權的犯罪都是禍及整個家族的大罪，“諸謀反及大逆者，皆斬；父子年十六以上皆絞，十五以下及母女、妻妾、子妻妾亦同”；“諸謀叛者，絞。已上道者皆斬”；哪怕是口說要造反的話，內(nèi)心沒有真正實行的打算，而且又無行為后果的，也要處流刑二千里。［23］在這樣的大背景下，家族掌握財產(chǎn)權，財產(chǎn)權的實現(xiàn)受制于皇權以及讓位于官物也就都是理所當然的了。

我國是中國共產(chǎn)黨領導的人民民主專政的社會主義國家，人民是國家的主人?！吨腥A人民共和國憲法》第一條規(guī)定：“中華人民共和國是工人階級領導的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎的人民民主專政的社會主義國家。社會主義制度是中華人民共和國的根本制度。禁止任何組織或者個人破壞社會主義制度?！边@一國體決定了制定法律的權力屬于人民，法律體現(xiàn)黨的主張和人民的共同意志，維護人民的共同利益，鞏固中國共產(chǎn)黨的執(zhí)政地位。法律面前人人平等。每個個體，不因身份、地位等外在的不同，而被法律區(qū)別對待。因此財產(chǎn)權也必然是具體到個人的權利。人民是國家的主人，因此私人財產(chǎn)和國家、集體的財產(chǎn)一樣，受到法律的同等保護。

不同的立法出發(fā)點決定了唐律和中國特色社會主義法律體系二者在“法的本位”上的本質區(qū)別。中華大地上施行了幾千年的中華法系是典型的義務本位。它把社會秩序作為法的最高價值和本位價值，依靠對社會個體成員賦加義務，限制其基本行為的自由，實現(xiàn)從無序狀態(tài)到有序狀態(tài)的漸變。［24］《唐律疏議》開宗明義，立法的原因是百姓中有些人性情庸愚，思想中充滿了惡念，如果不加以刑罰，大則擾亂天下，小則違背等級秩序。因此國家不能松懈了刑罰，家庭不能荒廢了懲罰。［25］現(xiàn)今中國以公有制為主體的生產(chǎn)資料所有制和無產(chǎn)階級專政的國體決定了社會主義法以權利為本位。權利是第一性的，義務是第二性的；權利是目的，義務是手段。法律設定義務的目的在于保障權利的實現(xiàn)。

不同的法律性質造就了完全不同的對待訴訟的態(tài)度。唐律里有所謂“以刑止刑，以殺止殺”［26］，法的體系也是諸法合一，以刑為主，甚至“法”、“刑”同義。因而，對官吏來說，法就意味著定罪判刑；對老百姓來說，法就意味著認罪服刑。［27］因此傳統(tǒng)中國才會追求“無訟”。而在社會主義法治社會里，一方面人人都是法律權利的主體，在感覺到自身權利受到侵害時，人人都愿意拿起法律的武器維護自己的權益；另一方面國家也鼓勵百姓通過合法途徑解決紛爭，為公民訴訟創(chuàng)造便利條件。因此中國也一改流傳幾千的“無訟”傳統(tǒng)，法院立案量和結案量逐年攀升。

注釋：

①有學者將權利分為“觀念權利”和“實在權利”，認為中華法系雖然沒有“權利”概念，但是有豐富的關于“權利”的法律和制度，如彭誠信在《“觀念權利”在古代中國的缺失——從文化根源的比較視角論私權的產(chǎn)生基礎》（刊登于《環(huán)球法律評論》2004 年03 期）一文中就有詳細的分析.

②但隨著土地兼并的發(fā)展以及土地私有化的加強，唐王朝逐步放寬對買賣土地的限制，允許農(nóng)民因供葬而出賣永業(yè)田，因從寬鄉(xiāng)遷居狹鄉(xiāng)而出賣口分田.實際上已承認了土地所有者的所有權.