杜雷

關(guān)鍵詞電子合同 電子簽名 電子代理人 效力

一、電子合同的含義及其特征

（一）電子合同的含義

電子合同就是通過數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)換來完成簽訂的合同。電子合同也有廣義和狹義之分。廣義的電子合同范圍比較大，它指的是由電子數(shù)據(jù)構(gòu)成的明確規(guī)定合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)協(xié)議，包括電子郵件、傳真、電報(bào)、電子科技技術(shù)和電子數(shù)據(jù)交換等方式訂立的合同。狹義的電子合同僅僅只是指通過互聯(lián)網(wǎng)利用數(shù)據(jù)交換的方式所簽訂的合同。

（二）電子合同的特征

第一，合同介質(zhì)儲(chǔ)存的特殊性，電子合同是存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中的，它是通過一系列的數(shù)據(jù)將合同雙方約定的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容記載在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)里面。電子合同是存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)里面，它是由一系列的數(shù)據(jù)組成的，它在電腦系統(tǒng)被他人入侵后容易遭受到篡改;此外，如果電腦中病毒，可能會(huì)導(dǎo)致電腦數(shù)據(jù)的丟失，從而使合同的數(shù)據(jù)丟失。

第二，交易主體的特殊性。電子合同中的交易主體是虛擬的，實(shí)施電子合同的主體通常是通過網(wǎng)絡(luò)事先設(shè)定的一個(gè)虛擬主體，而電子合同中的承諾和邀約也都是通過計(jì)算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行運(yùn)轉(zhuǎn)的，只需要合同的對(duì)方按照格式合同的提供方的要求或事先形成的合意確定合同就可以，這種特性決定了在實(shí)施電子合同的過程中，電子合同的實(shí)施主體是不確定的。

第三，信息傳輸?shù)难附菪?。由于互?lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，使得地球成為了“地球村”，電子合同是借助于互聯(lián)網(wǎng)傳輸?shù)?，?dāng)一方當(dāng)事人發(fā)出要約和承諾的時(shí)候，幾乎可以瞬間到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人。

第四，簽名方式的特殊性。電子合同中因?yàn)槭窃谔摂M空間操作的，只需要簽名后合同就發(fā)生效力，而簽名是存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)中，再加上現(xiàn)有的掃描和復(fù)印技術(shù)的發(fā)展，容易出現(xiàn)偽造的情況，難以確定該簽名是否是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。因此，在訂立電子合同的時(shí)候要確保電子簽名具有可靠性。即簽名應(yīng)當(dāng)符合《電子簽名法》中有關(guān)簽名的規(guī)定。

（三）電子合同的訂立

承諾和邀約是合同成立不能缺少的條件。電子合同的訂立是指締約雙方已經(jīng)作出了明確的意思表示，并已經(jīng)就該意思表示達(dá)成合意。只有在合同已經(jīng)訂立的情況下，才存在合同是否成立的情形，而合同的成立是訂立合同所要追求的結(jié)果。

合同的訂立是雙方簽訂合同過程，是一種動(dòng)態(tài)的形式，而合同的成立是一種已經(jīng)存在的法律后果，是靜態(tài)的。在一般情況下，電子合同訂立時(shí)，合同就已經(jīng)成立了;比如說，網(wǎng)絡(luò)購物合同，在網(wǎng)購合同中，商家已經(jīng)事先在合同中設(shè)置好了格式條款，當(dāng)買家點(diǎn)擊購買時(shí)，無需賣家作出相應(yīng)的回應(yīng)合同就已經(jīng)成立了。但是，也有的電子合同在訂立時(shí)并不立刻成立;比如說，在訂立B電子合同的時(shí)候，在合同中明確約定了指有當(dāng)A合同已經(jīng)履行完畢時(shí)才生效的，B合同就不能馬上發(fā)生效力。

二、電子合同主體資格

（一）電子代理人的主體資格

電子代理人，指的是事先已經(jīng)通過程序設(shè)定好了的，不需要其他人對(duì)其進(jìn)行實(shí)際的操作就能夠獨(dú)立的處理收到的問題，并對(duì)問題進(jìn)行處理的一種數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)換手段。電子代理人與我們所說的代理人不同，普通的代理人是自然人，有自己的思維和認(rèn)知能力;而電子代理人不是真正的人，它只是人們從事商務(wù)活動(dòng)的一種手段，本身不具有意識(shí)。它是通過計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)設(shè)定的程序運(yùn)行的，而運(yùn)行程序是當(dāng)事人事先設(shè)定的，該程序的運(yùn)行就是當(dāng)事人的意思表示的體現(xiàn)。因此，電子代理人的行為后果應(yīng)當(dāng)由被代理人承擔(dān)。所以電子代理人具有電子合同的主體資格。

（二）自然人的主體資格

在電子合同中，雙方當(dāng)事人是通過虛擬的平臺(tái)簽訂的合同，雙方并沒有進(jìn)行過面對(duì)面的溝通，這樣一來就很難確定對(duì)方當(dāng)事人是否屬于民事行為能力人。而且，隨著網(wǎng)絡(luò)的普及和應(yīng)用，很多未成年人指需要具備有相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)知識(shí)就能夠在網(wǎng)絡(luò)上與他人進(jìn)行交易，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者也沒有這個(gè)能力去一一的確認(rèn)交易方是否具有民事行為能力。在實(shí)踐中，甚至?xí)霈F(xiàn)有的成年人已經(jīng)與對(duì)方完成了網(wǎng)絡(luò)交易，但是在其交易完成后，覺得自己不想要了，于是就欺騙交易的相對(duì)方說是未成年人與之作出的交易，不是自己作出的真實(shí)意思表示，從而達(dá)到合同無效的目的。在我國的《電子商務(wù)法》中有相關(guān)的條款對(duì)此作出了限制，它事先推動(dòng)簽訂電子合同的當(dāng)事人屬于具有完全民事行為能力的人，能夠?qū)贤喠⒌暮蠊袚?dān)相應(yīng)的民事法律責(zé)任，除非訂立合同的當(dāng)事人有相反的證據(jù)來推翻。所以自然人在電子合同中是否屬于完全民事行為能力人的認(rèn)定與傳統(tǒng)合同中的認(rèn)定是一樣的。

（三）法人和其他組織的主體資格

在電子合同中法人和其他組織的規(guī)定與傳統(tǒng)合同的規(guī)定是一致的。原因在于，法人和其他組織對(duì)法定代表人的代表權(quán)限的限制僅僅只組織對(duì)其代表人的規(guī)定，其他公眾不知道也不應(yīng)當(dāng)知道這個(gè)規(guī)定，它不能對(duì)抗善意第三人。在電子合同中，為了保護(hù)市場(chǎng)的交易秩序和善意第三人的合法權(quán)益，當(dāng)事人為法人或其他組織的法定代表人的時(shí)候，如果它們超越自己的經(jīng)營范圍訂立的電子合同，對(duì)于合同效力的認(rèn)定，仍然可以適用此規(guī)定。

三、電子合同的意思表示撤回和撤銷

（一）意思表示的撤回

我國對(duì)于合同中的意思表示的撤回采取的是到達(dá)主義。它是指當(dāng)撤銷合同的通知要與意思表示同時(shí)到達(dá)或先于意思表示到達(dá)當(dāng)事人時(shí)，做出撤銷通知的一方可以不為該意思表示產(chǎn)生的法律后果負(fù)責(zé)。在訂立電子合同中的撤回的通知也適用該規(guī)定。但是在電子合同中又有其自身的特點(diǎn)。因?yàn)殡娮雍贤峭ㄟ^網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)?，因此在網(wǎng)絡(luò)正常的情況下，信息的傳輸速度是非?？斓模坊氐耐ㄖ豢赡芟扔谝馑急硎镜竭_(dá)對(duì)方當(dāng)事人，一般都是在要約或承諾到達(dá)后相對(duì)人才收到撤回通知，此時(shí)，先到達(dá)的意思表示已經(jīng)發(fā)生效力，所以是不能夠被撤回的。但是在網(wǎng)絡(luò)不正常的時(shí)候，比如說電腦卡頓或網(wǎng)速緩慢，信息的傳輸相比于平時(shí)來說可能會(huì)比較緩慢，在這種情況下，有可能會(huì)出現(xiàn)撤回通知先于或同時(shí)與意思表示到達(dá)相對(duì)人。此時(shí)，該意思表示不發(fā)生任何法律后果，發(fā)出人不需要為此承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（二）意思表示的撤銷

對(duì)于電子合同意思表示的撤銷，有觀點(diǎn)認(rèn)為電子要約到底能不能撤銷，要看這種要約是通過什么通訊方式發(fā)出的。如果是通過傳真和電報(bào)、形式、寫信的方式發(fā)出的要約，那么它就是可以撤銷的;如果是通過電子數(shù)據(jù)交換的方式（如微信消息，QQ消息）發(fā)出的要約，它就是不可以撤銷的。原因是，通過電報(bào)、寫信、傳真的方式發(fā)出的要約，它需要一定的時(shí)間才能夠到達(dá)相對(duì)人，在這個(gè)期間，存在一定的時(shí)間差，這樣就存在撤銷的可能。但是通過數(shù)據(jù)交換的方式發(fā)送的要約，即時(shí)就到達(dá)了相對(duì)人，不存在時(shí)間上的差值，就不可能出現(xiàn)撤銷的情形，使得撤銷不能。有的觀點(diǎn)認(rèn)為只要收到意思表示的一方還沒有對(duì)發(fā)出要約的一方做出意思表示，要約發(fā)出人隨時(shí)都可以將自己發(fā)出的要約撤銷。

在上面的幾個(gè)觀點(diǎn)中，都有著其局限性。他們?cè)诳紤]電子數(shù)據(jù)交換模式的時(shí)候，都只片面的考慮了電子數(shù)據(jù)交換模式中的自動(dòng)模式，沒有考慮到該模式中存在人工干預(yù)的模式。在自動(dòng)模式中，系統(tǒng)中的所有程序都是事先已經(jīng)設(shè)置完整了的，它只能按照已經(jīng)設(shè)置的路線運(yùn)行并處理相關(guān)的問題。它的整個(gè)完整的運(yùn)行過程不需要人力的干預(yù)就能夠獨(dú)立的完成。而在人工干預(yù)模式中，因?yàn)橄到y(tǒng)自身的不足，僅僅只靠系統(tǒng)的運(yùn)行不能夠解決遇到的問題，這些問題需要經(jīng)過人工解決后通過系統(tǒng)發(fā)送出去，因此，人工模式處理問題的時(shí)間比自動(dòng)模式處理問題的時(shí)間要長。但是并不是說自動(dòng)模式就不能適用要約的撤銷，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)定只要存在撤銷要約的時(shí)間差，就應(yīng)當(dāng)適用傳統(tǒng)合同中的要約撤銷理論。

四、電子合同的生效

電子合同要發(fā)生法律效力，需要滿足以下幾個(gè)條件：

第一，電子合同的締約雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)。即在訂立電子合同的時(shí)候，對(duì)于合同約定的內(nèi)容是雙方的內(nèi)心的真實(shí)表達(dá)，不存在被其他因素干擾的情況。意思表示又有外觀上的意思表示和內(nèi)心的意思表示這兩種類型，在一般情況下我們是以當(dāng)事人的外觀意思表示來判斷當(dāng)事人的意思表示的真實(shí)性，因?yàn)閮?nèi)心的意思表示容易受到改變，不能固定，要判斷內(nèi)心的真實(shí)性是很難的，所以我們一般以行為人的行為判斷其作出的意思表示是否真實(shí)。有的觀點(diǎn)認(rèn)為，法律主要保護(hù)的是合同簽訂的程序，因此只要合同訂立的程序是符合法律規(guī)定的，該合同就應(yīng)當(dāng)受到國家的法律保護(hù)。也有的觀點(diǎn)認(rèn)為行為人的意思表示應(yīng)當(dāng)以其內(nèi)心的意思為準(zhǔn)，如果行為人外在的意思表示與內(nèi)在的意思表示不一致，應(yīng)當(dāng)以其內(nèi)在的意思表示為其真實(shí)的意思表示，其外部的意思表示無效。

第二，雙方形成合意。雙方形成合意就是指合同的締約雙方就合同中規(guī)定的雙方的權(quán)利義務(wù)達(dá)成了一致的意見。電子合同中雙方形成合意就是指合同雙方當(dāng)事人將雙方形成的合意通過電子手段表達(dá)出來傳遞給對(duì)方。

第三，不存在合同無效、可撤銷、變更的情形。即訂立的合同符合法律規(guī)定的條件，使得合同的訂立不存在法律上的瑕疵。

綜上所述，我們?cè)谟喠㈦娮雍贤臅r(shí)候，首先，要對(duì)訂立電子合同的當(dāng)事人進(jìn)行身份登記和驗(yàn)證，身份登記就是合同的簽訂主體要向網(wǎng)絡(luò)中上傳自己的資料，以便確認(rèn)自己的身份。其目的是為了判斷訂立電子合同的當(dāng)事人是否具備民事法律行為能力;其次，訂立電子合同的時(shí)候應(yīng)當(dāng)要借助第三方平臺(tái)。因?yàn)榈谌狡脚_(tái)與合同簽訂的雙方不存在利益關(guān)系，比較公平的，且第三方平臺(tái)保存電子合同的手段比較專業(yè)，保存的時(shí)間比較長，合同內(nèi)容不容易被篡改。再次，締約雙方在訂立電子合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)借助網(wǎng)絡(luò)技術(shù)進(jìn)行充分的商談，商談結(jié)束后準(zhǔn)備簽訂合同的時(shí)候再次確認(rèn)合同的內(nèi)容與雙方商談的結(jié)果是否一致。簽訂合同時(shí)要注意檢查對(duì)方的簽名是否屬于可靠的簽名。最后，在合同簽署完成后，要對(duì)合同進(jìn)行備份。