張登福

[提要] 改革開放40多年的歷程中，民營企業(yè)在推動經(jīng)濟發(fā)展和擴大開放等方面發(fā)揮了非常重要的作用，民營經(jīng)濟已經(jīng)成為現(xiàn)今中國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)中的重要力量。我國經(jīng)濟增長速度和全面工業(yè)化程度能創(chuàng)造今天的世界奇跡，民營企業(yè)功不可沒。但同時也應該看到，民營經(jīng)濟在發(fā)展中仍存在著自身結(jié)構(gòu)不合理、政策和法治環(huán)境較差、市場準入在某些領(lǐng)域受阻、資源配置的能動性和合理性發(fā)揮不充分等問題。這些問題在西部地區(qū)中小型民營企業(yè)中表現(xiàn)得十分明顯。本文針對2019年宜賓市民營企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度幫扶診斷調(diào)研，提取產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域的突出問題和風險點，并提出初步解決方案。

關(guān)鍵詞：民營企業(yè);現(xiàn)代企業(yè)制度;產(chǎn)權(quán)保護;產(chǎn)權(quán)制度

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A

收錄日期：2020年7月16日

2019年12月，中共中央和國務院頒布的《關(guān)于營造更好發(fā)展環(huán)境支持民營企業(yè)改革發(fā)展的意見》，是民營企業(yè)發(fā)展史和我國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)化改革上的重要事件。2020年是“十三五”規(guī)劃收官之年，在新冠肺炎疫情的形勢下幫助民企恢復正常經(jīng)營，對保持2020年經(jīng)濟平穩(wěn)和穩(wěn)健發(fā)展無疑有著重大作用。筆者有幸成為宜賓市2019年民營企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的專家組成員，在對123家企業(yè)的幫扶和診斷調(diào)研過程中，發(fā)現(xiàn)了民企在公司的產(chǎn)權(quán)清晰、組織結(jié)構(gòu)的權(quán)責明確、內(nèi)外發(fā)展的管理科學等領(lǐng)域的突出問題。其中，中小型民營企業(yè)在公司產(chǎn)權(quán)方面的不足表現(xiàn)得較為明顯，這會為企業(yè)的改革創(chuàng)新和健康發(fā)展留下隱患，從法律的角度研究民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)保護是有價值的時代課題。

一、本次調(diào)研的樣本及產(chǎn)權(quán)清晰類的評價項目概述

按照四川省委、省政府《關(guān)于促進民營經(jīng)濟健康發(fā)展的意見》（川委發(fā)[2018]30號），以及四川省《2019年度推進2000戶重點民營企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度工作方案》的要求，宜賓市非公局認真組織此項工作，并成立了專家組制訂了詳細的方案。分為推介摸底、集中培訓、跟蹤指導、指導評審、總結(jié)評估共5個階段，每個階段明確了主要任務和詳細工作計劃，在經(jīng)過民營企業(yè)申報、各區(qū)縣非公局上報和市非公局審核后，本次參與宜賓市建立現(xiàn)代企業(yè)制度幫扶和評審的民營企業(yè)為123家。

在企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度方面，主要的幫扶和診斷項目概括如下：公司的設立及組織形式的變更應符合我國《公司法》及《公司登記管理條例》的基本內(nèi)容規(guī)定;公司的出資主體適格，沒有法律禁止或限制投資、持股的情況;股東出資應符合法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，股東出資不存在瑕疵或抽逃的情形;有限責任公司應將出資情況記載于公司章程，并置辦股東名冊，非上市股份有限公司應簽發(fā)記名股票，公告無記名股票并依法辦理股份登記;公司注冊資本的增減等行為均合法合章程;股東會議事規(guī)則對股東的權(quán)利和義務有明確具體的可操作性規(guī)定;股權(quán)因轉(zhuǎn)讓、繼承、依法被強制執(zhí)行或其他情形發(fā)生的股東資格或股權(quán)的變更等事宜，公司應有明確、合法的處理規(guī)則并做了變更登記;公司具有完整、實質(zhì)性的獨立法人人格;公司分配利潤和彌補虧損合法合章程;公司的解散、破產(chǎn)、清算、注銷等有規(guī)定。在對以上關(guān)于民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的內(nèi)容進行概括和梳理后，形成了如表1所示的分項內(nèi)容。（表1）

二、本次調(diào)研在產(chǎn)權(quán)制度上的突出問題及對策

在對宜賓市123家民營企業(yè)進行5個階段的幫扶指導和評審后，結(jié)合表1中的6個考察分項，按照每個分項的相關(guān)材料進行取樣分析，選取問題較為突出的第2、3、4項進行淺析，以幫助民營企業(yè)更好地完善自己，在市場經(jīng)濟體制和資源配置中提升創(chuàng)新能力和核心競爭力，在西部地區(qū)綻放民營企業(yè)的光彩。

（一）公司章程的格式化模板問題及對策。從本次參評企業(yè)的章程看，部分問題在多數(shù)企業(yè)間廣泛存在且較為突出，可能存在法律風險，主要體現(xiàn)在：一是股東制定章程僅為迎合登記需求，示范文本為了照顧所有企業(yè)，僅羅列了《公司法》的有關(guān)規(guī)定，缺乏針對性，公司章程的應有作用被忽略;二是公司章程對股東或高管的權(quán)利義務規(guī)定不夠詳細或不具有操作性，在濫用的情況下，沒有追究法律責任的依據(jù)，對股東糾紛的解決缺乏規(guī)定，糾紛發(fā)生后無章可循;三是模板化的章程條款導致未能體現(xiàn)公司章程的自治功能，按照《公司法》規(guī)定，章程相當于公司憲章的法律地位，只要公司章程有所規(guī)定且不違反其他相關(guān)法律，公司就可以對諸多重大事項高度自治。

針對以上突出的章程問題，我們認為可執(zhí)行的解決方案和理由是：工商登記提供的章程范本里面對必備條款和自治條款做區(qū)分，對于《公司法》規(guī)定公司成立的必備條款，是不可缺少的，但是對自治條款，設定一個最小范圍，公司登記注冊時必須結(jié)合實際擬定或后續(xù)變更登記時補全，設定的最小范圍應包括小股東權(quán)益如何保護、股東糾紛的處理及表決、股東身份或股權(quán)份額變更的程序、大股東濫用權(quán)力如何限制和監(jiān)督、異議股東如何請求公司或其他股東收買其股份。在以上最小范圍外，如能設立股東審計請求制度，將能更好地為公司的健康發(fā)展保駕護航。

（二）公司股東及股份的結(jié)構(gòu)化問題及對策。在參評的123家企業(yè)中，民營企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)是另一個突出問題。股權(quán)結(jié)構(gòu)關(guān)系到對公司的控制力，包括但不限于控制公司的發(fā)展方向、發(fā)展戰(zhàn)略、投資策略、日常經(jīng)營等，關(guān)系到公司表決權(quán)的行使形式和結(jié)構(gòu)。公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)應該綜合從多個維度考慮，應根據(jù)公司不同的發(fā)展階段和程度進行動態(tài)的設計，股權(quán)的結(jié)構(gòu)性變化貫穿于公司成立、運行和注銷的全過程。本次調(diào)研較突出的股權(quán)結(jié)構(gòu)問題表現(xiàn)在：部分區(qū)縣的有限責任公司的兩個自然人股東為夫妻2人，夫妻持股的股權(quán)結(jié)構(gòu)并不能體現(xiàn)股份多元化的特點，也有專家認為這種股權(quán)結(jié)構(gòu)類似于變相的一人公司，不能在公司重大決策時形成有效的表決制約機制，也不能在公司面臨經(jīng)營風險時發(fā)揮多股東的風險稀釋效應;多數(shù)公司在歷年經(jīng)營中無引進戰(zhàn)略投資者，也無引進新股東的制度設計，不能滿足公司成長過程中的融資需求和業(yè)務板塊發(fā)展的資金需求;多數(shù)公司無股權(quán)激勵措施，仍然是成立時簡單的股東結(jié)構(gòu)，公司轉(zhuǎn)型升級面臨困難，導致容易被激烈的市場競爭環(huán)境淘汰，公司的凈利潤、所有者權(quán)益和稅費繳納呈現(xiàn)較為明顯的逐年下降趨勢。

因為股權(quán)的結(jié)構(gòu)化是公司自治的內(nèi)容，法律上除少數(shù)股權(quán)的強制性規(guī)定外，并不能對有限責任公司和股份公司的股東人數(shù)、出資份額做過多的限制。 因此，解決方案上主要是在動態(tài)監(jiān)督中合理引導，如在每年的年檢或常規(guī)性民營企業(yè)檢查中，重點關(guān)注股權(quán)結(jié)構(gòu)和比例是否與上一年度有變化，對于創(chuàng)新性企業(yè)和科技型企業(yè)，主管部門發(fā)揮好區(qū)域性或行業(yè)性戰(zhàn)略投資媒介功能，對于員工多的企業(yè)，合理引導和實施員工持股激勵計劃，以有利于激發(fā)主人翁精神，使企業(yè)的發(fā)展更有活力。

（三）注冊資本認繳制下的新問題及對策。2014年3月1日后，公司注冊資本采用認繳制是我國《公司法》領(lǐng)域的重大變革，這項制度從誕生之初就充滿爭議。從另一個角度看，這是資本充實原則在中國市場經(jīng)濟發(fā)展過程中的一種折中妥協(xié)方案。本次調(diào)研中在專家組著重關(guān)注了這個時間點以后注冊的公司，發(fā)現(xiàn)的問題亦較為嚴重，主要表現(xiàn)在：一是部分公司為了公示的信息和數(shù)據(jù)有影響力，隨意填寫大額的注冊資本，如某縣城很普通的民營企業(yè)，出現(xiàn)多個注冊資本一千萬元甚至五千萬元的公司，但查看公司的資產(chǎn)負債表發(fā)現(xiàn)公司實際業(yè)務做得非常小，股東亦無力承擔如此大額的出資，也有損公司注冊資本制度的嚴肅性和科學性;二是章程里面規(guī)定的出資期限過長，有二三十年甚至四五十年，這種條款并沒有實際意義，反而會在公司被債權(quán)人追責后公司破產(chǎn)清算時面臨出資款加速到期的風險;三是由于未驗資，公司空殼的情況可能性大為增加，公司不能形成“出資—運營—盈利—轉(zhuǎn)增”這種良性循環(huán)來擴大公司規(guī)模，不能真正充實公司自身的市場適應能力和競爭力。

首先應該明確的是繳納認繳注冊資本是股東的法定義務，而繳納的時間進度，認繳制下由公司章程規(guī)定。因此，公司章程關(guān)于何時繳足應當是嚴肅的，部分公司規(guī)定“股東繳納出資的時間及進度將根據(jù)公司經(jīng)營需要來確定”是將認繳制變相濫用為一種文字把戲。合理的規(guī)范途徑主要有：市場監(jiān)管部門和多個股東要充分重視公司章程的作用，根據(jù)公司業(yè)務類型、規(guī)模、資金需求額度等，合理規(guī)定股東出資期限，不僅要防止資金閑置，更好地保證經(jīng)營資金充足，在情況發(fā)生變化時及時召開股東會修訂章程;在必要的時候用限制表決權(quán)的方式以防止大股東濫用權(quán)力拒絕出資。

三、結(jié)論

民營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度是現(xiàn)代企業(yè)制度最重要的研究內(nèi)容。產(chǎn)權(quán)制度的法律規(guī)范是一系列的規(guī)則，產(chǎn)權(quán)是民營企業(yè)經(jīng)濟健康運行的基石，對企業(yè)的組織、創(chuàng)新和效率起著決定性的作用。合理的民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度能減少運行中的不確定性，優(yōu)化企業(yè)內(nèi)部的資源配置、降低交易成本、減少外部意外風險。我國民營企業(yè)在改革開放的四十年進程中，經(jīng)歷的演變是與生產(chǎn)力的發(fā)展程度和商品經(jīng)濟發(fā)展階段相適應的，產(chǎn)權(quán)制度的建立和完善將為中國經(jīng)濟新的騰飛貢獻力量。

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