郝冉

摘要：隨著時(shí)代的飛速發(fā)展，商業(yè)秘密的保護(hù)逐漸受到各大企業(yè)的高度重視，同時(shí)在互聯(lián)網(wǎng)信息時(shí)代，企業(yè)的秘密不僅包含業(yè)務(wù)層面，也包含信息技術(shù)層面，對(duì)公司的發(fā)展具有重要意義。但仍有不法分子為了獲取巨大的非法收益，而利用各種非法手段對(duì)企業(yè)的商業(yè)秘密進(jìn)行竊取，嚴(yán)重破壞了企業(yè)的正常運(yùn)行，也給社會(huì)主義金融 秩序帶來(lái)了一定的破壞。由于網(wǎng)絡(luò)信息發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)攔截等新型竊取手段，導(dǎo)致法律保護(hù)商業(yè)秘密出現(xiàn)空白地帶。因此本文從侵犯商業(yè) 秘密行為的概念入手，同時(shí)對(duì)其認(rèn)定的難點(diǎn)進(jìn)行探究，最終從法律角度解析認(rèn)定要點(diǎn)并提出建議。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密;不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為認(rèn)定;法律完善

一、商業(yè)秘密的新定義

商業(yè)秘密在我國(guó)《反不正當(dāng) 競(jìng)爭(zhēng)法》中有著明確的規(guī)定，對(duì)于公眾普遍不熟知，但是具有一定商業(yè)價(jià)值并且已被所有人保密的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息，即稱為商業(yè)秘密。

其中，在商業(yè)秘密的新定義中，擴(kuò)大了原本商業(yè) 秘密的范圍，認(rèn)為具有商業(yè)價(jià) 值的信息均可被定義為商業(yè)秘密。同時(shí)增加了“等商業(yè)信息”5個(gè)字，為信息分類模糊提供彌補(bǔ)，因?yàn)椤凹夹g(shù)信息”和“經(jīng)營(yíng)信息”并非完全相同，在這兩類信息之間必然存在其他的信息。

二、侵犯商業(yè)秘密的 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為認(rèn)定的難點(diǎn)

（一）關(guān)于被侵犯的對(duì)象是否為“商業(yè)秘密”的認(rèn)定

盡管商業(yè)秘密的 概念和范圍在法條中已經(jīng)有了詳細(xì)的描述，但是關(guān)于商業(yè)秘密的認(rèn)定，仍然還存在著難點(diǎn)。同時(shí)由于網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的發(fā)展，還伴隨著出現(xiàn)新的認(rèn)定難點(diǎn)。比如利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)中所出現(xiàn)的公司資料，或者網(wǎng)頁(yè)瀏覽中所留下的部分資料的痕跡。

（二）實(shí)際核實(shí)工作困難

商業(yè)秘密案件立案后，公安要對(duì)被控告企業(yè)開(kāi)展 搜查取證工作，盡管為了盡量不影響企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)，搜查一般不會(huì)采取查封等強(qiáng)制手段，但由于取證的規(guī)范要求，需對(duì)涉案的電子數(shù)據(jù)等進(jìn)行扣押，對(duì)涉案人員進(jìn)行詢問(wèn)，很多企業(yè)認(rèn)為自己是無(wú)辜的，不理解、不配合，甚至煽動(dòng)員 工阻擾執(zhí)法。在搜查外地企業(yè)時(shí)，以上情況尤為突出。

另外，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，商業(yè)秘密案件中涉案的商業(yè)秘密一般是以電子數(shù)據(jù)為載體，難點(diǎn)之一技術(shù)秘密的更新速度過(guò)快，發(fā)案之初有侵犯商業(yè)秘密的行為，伴隨發(fā)現(xiàn)、控告、查處的滯后性，技術(shù)秘 密可能已經(jīng)變更或不再使用，給取證認(rèn)定帶來(lái)較大難度。難點(diǎn)之二就是電子數(shù)據(jù)一般在公司辦公電腦和服務(wù)器存貯，需在龐大的數(shù)據(jù)中找尋，工作量和難度極大。

（三）司法鑒定不規(guī)范、周期長(zhǎng)

由于時(shí)代在不斷發(fā)展，我國(guó)的司法知識(shí)產(chǎn) 權(quán)鑒定方面目前存在一定的管理混亂，資質(zhì)不清楚，人員的安排不合理等問(wèn)題。在辦理一個(gè)案件時(shí)，常常需要用到多個(gè)鑒定結(jié)果，從而導(dǎo)致司法鑒定的周期變長(zhǎng)，如果相關(guān)人提出不同意見(jiàn)，還需要對(duì)鑒定結(jié)果進(jìn)行補(bǔ)充。同時(shí)由于鑒定過(guò)程中需要上一個(gè)材料對(duì)階段的鑒定進(jìn)行佐證，所以，必須從上而下進(jìn)行而不能同時(shí)進(jìn)行，也導(dǎo)致了時(shí)間較長(zhǎng)，費(fèi)用較高的問(wèn)題。

（四）不易界定重大損失

因侵犯商業(yè)秘密而給商業(yè)秘密的權(quán)利相關(guān)人所造成的重大損失，在法律學(xué)界的界定存在爭(zhēng)議，由于法律沒(méi)有明確界定，那么法官被賦予一定的自由裁量權(quán)，進(jìn)而可能引發(fā)對(duì)案件判斷結(jié)果的不同，極有可能造成不公平的現(xiàn)象發(fā)生。為解決問(wèn)題，我國(guó)在2010年也發(fā)布相關(guān)文件，限定了重大損失的范圍，但是該文件側(cè)重于通過(guò)損 失的數(shù)額進(jìn)行判斷，而對(duì)侵犯商業(yè)秘密的類型和內(nèi)在含義尚未提及，從而使得在實(shí)際的司法實(shí)踐中仍然沒(méi)有明確的法條可以依據(jù)。

目前，法學(xué)界也是重點(diǎn)討論損失數(shù)額來(lái)判斷是否構(gòu)成重大損失，而對(duì)其他要件沒(méi)有涉及。但是任何犯罪都不應(yīng)當(dāng)只拘泥于結(jié)果，而應(yīng)當(dāng)從犯罪的本質(zhì)和前因后果進(jìn)行綜合考慮。同時(shí)由于商業(yè)秘密對(duì)公司的發(fā)展?fàn)窟B甚廣，很多時(shí)候無(wú)法具體衡量對(duì)公司所造成的經(jīng)濟(jì)損失。所以緊緊依靠數(shù) 額的計(jì)算作為案件審理的唯一標(biāo)準(zhǔn)，是不合理的。

三、侵犯商業(yè)秘密行為認(rèn)定的對(duì)策和建議

（一）在法律法規(guī)中細(xì)化商業(yè)秘密的范疇

由于互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展，商業(yè)秘密的范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，有關(guān)信息技術(shù)的保護(hù)在我國(guó)法律中尚未提及，對(duì)于此種，商業(yè)秘密被侵犯的情況下，則很難受到法律的保護(hù)，從而使得權(quán)利相關(guān)人的合法權(quán)益受到侵害，也給犯罪分子可乘之機(jī)，不利于我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定發(fā)展。因此我國(guó)應(yīng)當(dāng)在法律層面進(jìn)一步擴(kuò)大商業(yè)秘密的范疇，以此加強(qiáng)對(duì)商業(yè)秘 密的監(jiān)管和保護(hù)，維護(hù)企業(yè)的最大利益。

（二）完善犯罪人的心理認(rèn)定

對(duì)于犯罪人的應(yīng)知應(yīng)當(dāng)推定其明確知曉，而不應(yīng)當(dāng)以過(guò)失心態(tài)而理解。因此在進(jìn)行法律的修改時(shí)，應(yīng)將“應(yīng)知”這樣的表述，用其他更專業(yè)的詞匯進(jìn)行表達(dá)，使其更為嚴(yán)謹(jǐn)，也更有利于司法機(jī)關(guān)對(duì)于法律的貼切運(yùn)用。

（三）明確界定侵犯手段

雖然我國(guó)法律在不斷的修改，對(duì)侵犯商 業(yè)秘密的手段也在不斷的細(xì)化，但是由于時(shí)代的發(fā)展，法律本身具有的滯后性，并不能使得當(dāng)下所發(fā)生的所有的侵犯商 業(yè)秘密的手段被列舉全面，因此在后續(xù)的立法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)將現(xiàn)實(shí)中新出現(xiàn)的情況編入法條或者是通過(guò)司 法解釋的方式，對(duì)已發(fā)生的亂象進(jìn)行及時(shí)的規(guī)制。同時(shí)，如果商業(yè)秘 密是行為人以合法方式所獲得的，比如善意第 三人。則不應(yīng)當(dāng)屬于侵犯商業(yè)秘密。

（四）完善“重大損失”的認(rèn)定

重大損失是判斷究竟是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密犯罪的重要因素，如若所實(shí)施的侵害并未對(duì)該企業(yè)造成嚴(yán)重而無(wú)法挽回的損失，則并不會(huì)構(gòu)成侵犯商 業(yè)秘密罪，通常由行政監(jiān)管部門對(duì)該侵犯者實(shí)施一定的行政處罰。因此對(duì)重大損失進(jìn)行清晰的界定，就成為判斷該罪的重要準(zhǔn)則。

在考慮是否對(duì)企業(yè)造成重大損失時(shí)，不應(yīng)僅僅探究所造成的直接經(jīng)濟(jì)損失，而應(yīng)當(dāng)對(duì)間接造成的侵害也有所考慮。比如企業(yè)重要信息被竊取而導(dǎo)致公司的產(chǎn)品被他人制造，出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題時(shí)，大多數(shù)人會(huì)把責(zé)任歸咎于原品牌，造成對(duì)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失和口碑損失，此為間接損失。在實(shí)際司法處理商業(yè) 秘密犯罪的實(shí)踐中，很少將間接造成的經(jīng)濟(jì)損失納入考慮，這應(yīng)當(dāng)是不合理的，法律需要有改進(jìn)的空間。另外在確定了重大損失所造成的具體金額和其他損失后，如何對(duì)不可計(jì)量的資產(chǎn) 損失進(jìn)行評(píng)估也是不可忽視的法律難點(diǎn)。筆者認(rèn)為，首先應(yīng)當(dāng)對(duì)權(quán)利相關(guān)人的經(jīng)濟(jì)損失和，在該不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為下所產(chǎn)生的案件調(diào)查費(fèi)用進(jìn)行計(jì)算、歸納;，如果權(quán)力相關(guān)人的經(jīng)濟(jì)損失難以直接用金錢衡量，則應(yīng)當(dāng)對(duì)實(shí)施侵害人所取得的非法財(cái)產(chǎn)進(jìn)行估計(jì)，外加案件相關(guān) 調(diào)查費(fèi)用，作為重大損 失的金額標(biāo)準(zhǔn)

同時(shí)由于重大損失，本就數(shù)量巨大，所以在現(xiàn)有的司法審判中，一般計(jì)算數(shù)額為直接所受到的損失，而不考慮原因造成的間接后果。但是如果僅僅只考慮直接損失，該種認(rèn)定方法也是存在漏洞，這里的損失應(yīng)當(dāng)包含，侵犯行為所造成的間接后果，這種間接后果極為，被害人本來(lái)應(yīng)該得到的收益，因被害人受到侵害而導(dǎo)致未來(lái)的收益所減少。比如說(shuō)因?yàn)楣镜纳虡I(yè)秘密被竊取，從而導(dǎo)致公司的盈利減少、產(chǎn)品的銷量降低、公司 的名譽(yù)和聲譽(yù)受到了影響、品牌形象難以維持等等后果，雖然大多的后果無(wú)法以具體的數(shù)字金額呈現(xiàn)，屬于一定程度上的無(wú) 形資產(chǎn)，但是由于其確實(shí)因?yàn)榍?害者的侵害行為而收到了重大影響，應(yīng)當(dāng)納入實(shí)際司法審判的考慮中。同時(shí)由于商業(yè)秘密已經(jīng)被竊取，此時(shí)商業(yè)秘密已經(jīng)超越了其本身的價(jià)值，而被非法利用，因此被害人所喪失的不僅僅是商業(yè)秘密，而是不可以再使用此商業(yè)秘密的機(jī)會(huì)，該種侵害所造成的損失，早已超越原有侵害行為所造成的經(jīng)濟(jì)數(shù)額。對(duì)于當(dāng)所受侵害的損失金額，無(wú)法查證時(shí)同時(shí)，侵權(quán)人因?yàn)榉欠ㄇ?權(quán)而獲得的非法收益也無(wú)法用具體金額衡量的情況，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)其他影響因素進(jìn)行合理判斷。比如法官可以考慮該企業(yè)商業(yè)秘密的市場(chǎng)價(jià)值、商業(yè)秘密的技術(shù)成本、侵權(quán)人所采取的惡劣手段等綜合考慮。

四、結(jié)語(yǔ)

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，企業(yè)發(fā)展的秘密武器無(wú)異于是商業(yè)秘密。不僅僅是企業(yè)需要商業(yè)秘密，達(dá)到全面保護(hù)也是整個(gè)社會(huì)的期盼。從2019年頒布新的法律規(guī)定來(lái)看，我國(guó)的商業(yè)秘密的概念在逐步完善，商業(yè)秘密 懲罰的主體范圍被擴(kuò)大，商業(yè)賠償數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)被提高，同時(shí)懲罰性賠償制度逐漸完善。未來(lái)只有更好的明確侵犯商業(yè)秘 密的范疇，對(duì)造成的重大損失進(jìn)行合理劃分和界定，從而才能夠保證企業(yè)的利益不受侵害，經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展。

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