汪北辰

(蚌埠玻璃工業(yè)設(shè)計研究院美國公司,蚌埠 233010)

筆者根據(jù)近年來參與的公司在美國投資、建設(shè)、執(zhí)行的數(shù)個光伏電站項目的經(jīng)驗，列舉出公司在經(jīng)營和發(fā)展相關(guān)業(yè)務(wù)時遇到的一些注意事項及解決方案，就國內(nèi)企業(yè)如何在美國經(jīng)營、執(zhí)行光伏電站展開一些思考和建議。

1 中方人員(非美籍或非美國PR)簽證問題

簽證問題是最基本、最容易被忽略的問題。中方企業(yè)在美國投資、建設(shè)光伏電站，勢必需要派遣己方人員赴美考察、商談、駐場管理。然而，中方企業(yè)派遣人員持有的簽證一般為美國使/領(lǐng)館簽發(fā)的B1/B2簽證，該簽證只能適用于一般的商務(wù)短期出行，比如展會、商務(wù)會談等。雖然入境時大部分入境官會給予最長6個月的停留時間，但是若真的在美停留3個月以上并且沒有非常合適的理由，很可能會在后續(xù)入境時面臨進一步審查的問題等，甚至影響后續(xù)入境。

若派遣人員需要長期駐扎，比如長期駐場參與項目管理，或是長期駐扎參與公司運營，建議為相關(guān)人員申請相應(yīng)的工作簽證，避免不必要的法律糾紛以及可能對員工個人造成的不良影響。

值得注意的是，為相關(guān)人員申請工作簽證的前提是該中方企業(yè)完成在美國分/子公司的注冊。

2 中方企業(yè)資質(zhì)問題

首先，值得注意的是，美國50個州除了受聯(lián)邦法律管轄外，每個州都擁有相對獨立的相關(guān)法律和規(guī)定。常見的與中國工程公司相關(guān)的批準大致分為兩類：

1)對于中方企業(yè)在美國進行投資行為的需要得到美國海外投資委員會CIFUS(“Committee on Foreign Investment in the United States”)的批準，方可進行。

2)對于中方企業(yè)在美國作為工程總承包商承接EPC業(yè)務(wù)的：需要根據(jù)項目具體所屬地，取得相應(yīng)的執(zhí)照。值得注意的是，美國不同的州規(guī)定不同，如第一點所述，在美國工作的非美籍人員需要持有合法的工作簽證，為了減少不必要的工作簽證等相關(guān)開支，大部分中國工程公司并不會直接在當(dāng)?shù)毓蛡虼罅康氖┕と藛T，而是采取直接將現(xiàn)場施工工作分包給當(dāng)?shù)胤职痰姆绞健?/p>

以美國馬里蘭州為例，若中國工程公司將現(xiàn)場施工工作分包給了當(dāng)?shù)胤职?，只要真正進行施工的當(dāng)?shù)胤职虛碛邢嚓P(guān)施工執(zhí)照，則該行為合法，中國工程公司也無須另外獲取相關(guān)執(zhí)照。但是，若同樣的情況發(fā)生在加州，即使中國工程公司將所有現(xiàn)場施工工作全部分包給當(dāng)?shù)赜袌?zhí)照的分包商，并且不直接進行施工作業(yè)，中國工程公司仍然需要獲取相應(yīng)的設(shè)計、施工執(zhí)照。

美國每個州的法律法規(guī)有不同之處，若不按要求取得執(zhí)照、許可，有可能獲得罰單，或造成合同無效，涉及違約糾紛時難以維護自身權(quán)益。值得注意的是，中國工程公司若需要獲取美國當(dāng)?shù)貓?zhí)照，在絕大多數(shù)州需要先注冊在美國的分/子公司，再進行申請。

3 在美投資的批準

中方企業(yè)若計劃在美投資，除了獲得國內(nèi)相關(guān)機構(gòu)的許可外，非常容易忽視的一點是，投資行為同樣需要美國當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)機構(gòu)、部門的批準。

這里所指的美國當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)機構(gòu)，最重要的是來自于美國海外投資委員會的批準。美國海外投資委員會的批準是外國企業(yè)在美投資的最重要前提條件之一。

4 當(dāng)?shù)胤职痰墓芸?/h2>

考慮到勞工簽證、成本等問題，大部分中國工程公司會將現(xiàn)場施工工作分包給當(dāng)?shù)仄髽I(yè)完成。關(guān)于當(dāng)?shù)胤职痰墓芸兀饕幸韵聝煞N雇傭方式：

1)中國工程公司作為總包，直接雇傭若干個分包商進行現(xiàn)場施工作業(yè)，合同結(jié)構(gòu)見圖1。

在這種合同體系下，多個分包合同可能涉及到各式各樣的責(zé)任界面交叉，對中國工程公司管理外國分包商的能力要求較高。以筆者參與建設(shè)的美國某電站工程為例，機械安裝商在安裝組件時發(fā)現(xiàn)部分組件碎裂，但是該批組件的卸貨由場平分包商完成，從而引發(fā)了雙方踢皮球、互相推責(zé)的事件。

筆者建議在這種分包體系下，可以考慮另外雇傭一個當(dāng)?shù)毓こ坦芾砉?，協(xié)助本企業(yè)人員在現(xiàn)場的工程管理相關(guān)事宜。

2)絕大多數(shù)工作分包給當(dāng)?shù)匕渡瞎こ坦?，合同結(jié)構(gòu)見圖2。

相較于第1種合同體系，該體系會在一定程度上增加中國工程公司的建設(shè)成本，但是責(zé)任界面相對清晰，更利于中國企業(yè)在國外現(xiàn)場的管理工作。

5 美國的“雙反政策”

成本控制是工程總承包商最關(guān)注的問題之一，大部分中國工程公司在執(zhí)行美國電站的建設(shè)時，考慮到成本等因素，會選擇其他國家生產(chǎn)的主要設(shè)備，比如組件、支架、逆變器等。

考慮到美國針對部分設(shè)備的“雙反”政策，且美國相關(guān)機構(gòu)擁有對設(shè)備進出口至少6年的追訴期，建議中國工程公司在采購設(shè)備時盡量以DDP的供貨形式采購，以避免后續(xù)可能出現(xiàn)的稅務(wù)糾紛。

6 在美進行項目抵押的重要事項

若中國工程公司在美執(zhí)行項目時遇到需要業(yè)主配合進行項目抵押的事宜，完整的抵押應(yīng)包含3個部分：1)Security Agreement：該協(xié)議用于抵押電站涉及的相關(guān)設(shè)備。2)Pledge：該協(xié)議用于抵押電站項目公司的相關(guān)股權(quán)。3)Deed of Trust：該協(xié)議用于抵押電站所使用的土地，或土地租賃權(quán)。另，建議抵押文件請律師協(xié)助制作，并在簽署后請律師在相關(guān)機構(gòu)進行備案。未完成備案的抵押文件，尤其是涉及土地抵押的文件，在執(zhí)行力上會有影響。

7 美國聯(lián)邦政府的稅務(wù)補貼政策

美國聯(lián)邦政府針對新能源項目的稅務(wù)補貼政策(Investment Tax Credit)是在美執(zhí)行新能源項目最重要的補貼政策之一。該補貼的具體形式為：美國聯(lián)邦政府會以稅務(wù)補貼的形式發(fā)放新能源項目價值的30%至項目公司股東。在2020年之前，補貼額度為項目價值的30%；2020年的補貼額度為項目價值的26%，并在后續(xù)繼續(xù)遞減。

針對該補貼政策，需要注意的事項包括：

稅務(wù)補貼的金額是基于項目價值計算，而非項目建設(shè)成本。而確認最終項目價值需要被美國國稅局(Internal Revenue Service)認可的第三方制作價格評估報告(Appraisal)、成本分析報告(Cost Segregation Report)、第三方工程師報告(Independent Engineering Report)等。

以上報告在一定程度上直接決定了項目可以獲得的稅務(wù)補貼金額，如何提供有效的資料給第三方機構(gòu)以獲取更高的項目價值認證是一個大工程，在此不繼續(xù)展開討論。

按照稅務(wù)投資相關(guān)法律法規(guī)，只有項目公司股東才可獲取相關(guān)稅務(wù)補貼，獲取稅務(wù)補貼的比例與持股比例成正比。在這個條件下，分3種情況探討中國工程公司的情況。

1)中國工程公司持有項目股權(quán)，且獲得的稅務(wù)補貼數(shù)額小于等于其在美年度納稅額。這種情況下，中國工程公司應(yīng)爭取最大項目估值，以使用獲得的稅務(wù)補貼抵扣其在美稅務(wù)。

2)中國工程公司持有項目股權(quán)，但獲得的稅務(wù)補貼數(shù)額大于其在美年度納稅額。這種情況下，若獲得的稅務(wù)補貼略高于其年度納稅額，可以考慮分年度使用補貼；若獲得的稅務(wù)補貼遠遠高于其年度納稅額，建議尋找稅務(wù)投資人，以銷售稅務(wù)投資補貼。例如：假設(shè)電站建成后價值在1.35美元每瓦，那么100兆瓦級別的電站對應(yīng)的稅務(wù)補貼大約在4 050萬美元左右。

銷售稅務(wù)補貼的方式有多種，在此不再展開討論，但是中國工程公司須注意，稅務(wù)投資人需要在并網(wǎng)前與項目業(yè)主完成股權(quán)交易，以獲得項目價值相應(yīng)比例的稅務(wù)補貼。

3)中國工程公司只做EPC，ITC與其無關(guān)。但是也需要注意，若項目業(yè)主有銷售項目的打算，需要密切關(guān)注其與稅務(wù)投資人的談判進展結(jié)果，避免因稅務(wù)投資無法完成而一再拖延項目并網(wǎng)進度。

8 與當(dāng)?shù)芈伤㈤L期、穩(wěn)定的合作關(guān)系

美國法律體系完善且復(fù)雜，每個州都有相對獨立的、不同的法律法規(guī)政策。建議中國工程公司在美國與當(dāng)?shù)芈伤㈤L期、穩(wěn)定的合作關(guān)系，遇事多咨詢，避免因不熟悉當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)而造成本不應(yīng)該產(chǎn)生的損失。

9 積極處理可能的糾紛

工程項目上與分包商發(fā)生糾紛是較常見的事宜，若與當(dāng)?shù)胤职淘趫?zhí)行等層面產(chǎn)生分歧，一定要積極處理，避免事態(tài)朝不利的方向發(fā)展。

一般雙方未能協(xié)商解決的糾紛，會按照調(diào)解、仲裁、訴訟的方式逐步進行，當(dāng)然一般情況下最好在調(diào)解階段就可以達成一致。若是真的走到仲裁、訴訟的步驟，一定要積極應(yīng)訴，與合作的律師團隊多溝通，根據(jù)律師的提議，按照當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)和收到的文書出庭、回應(yīng)，尋找最優(yōu)解。

10 結(jié) 論

美國新能源市場的潛力很大，尤其在東西海岸，一直是世界各地眾多投資商、工程公司的主要競爭市場，也吸引了大批中國工程公司的目光。但是，美國新能源市場的政策和執(zhí)行方式都與中國新能源市場有著較大的差異，中國工程公司在正式進軍美國新能源市場前，應(yīng)充分了解市場規(guī)則，與當(dāng)?shù)馗鳈C構(gòu)單位展開必要的合作，才能真正的立足于此。