費杰

體育知識產(chǎn)權(quán)本質(zhì)上是一種無形資產(chǎn)。關(guān)于其特征，學(xué)者們和法律界人士有諸多論述，意見紛呈，表述不一。筆者認(rèn)為，研究一種知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的法律特征，主要是弄清楚該類知識產(chǎn)權(quán)主體、客體、內(nèi)容等方面與其他知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別，了解其主要特征，指導(dǎo)體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展中知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用和保護(hù)，發(fā)揮體育知識產(chǎn)權(quán)促進(jìn)體育經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展的作用。筆者認(rèn)為體育知識產(chǎn)權(quán)的法律特征應(yīng)符合以下兩個基本要求：其一，具有知識產(chǎn)權(quán)的基本特征，滿足一般知識產(chǎn)權(quán)的客體要求;其二，必須具備體育知識產(chǎn)權(quán)所獨有的特征，否則便沒必要單獨予以討論。

一、體育知識產(chǎn)權(quán)具有知識產(chǎn)權(quán)的基本特征

（一）非物質(zhì)性

知識產(chǎn)權(quán)的客體的非物質(zhì)性是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性，是指知識產(chǎn)權(quán)客體并非物質(zhì)性存在，它僅是作為一種信息存在，而且，這種非物質(zhì)性的信息必須具有相應(yīng)的物質(zhì)載體，才能夠加以表現(xiàn)，并被人們所感知。知識產(chǎn)權(quán)的對象是不具有物質(zhì)實體的思想或情感的表現(xiàn)形式，是客觀存在，是非物質(zhì)的，由“虛”中“擬”出來的“物”。由此可以明確知曉法律保護(hù)的不是承載信息的載體，而是通過載體所傳達(dá)出來的信息。知識產(chǎn)權(quán)的非物質(zhì)性特征具體表現(xiàn)是：1）知識產(chǎn)權(quán)這一特殊客體不會發(fā)生有形控制的占有，一旦公開任何人都可以利用，同一知識產(chǎn)權(quán)客體可以被很多人同時利用。2）知識產(chǎn)權(quán)被別人利用后不會發(fā)生有形損耗的使用，別人使用并不能減損知識產(chǎn)權(quán)的量。3）不發(fā)生消滅智力成果的事實處分與有形交付的法律處分。作為體育知識產(chǎn)權(quán)所保護(hù)的客體是一種沒有形體的智力成果和體育組織以及體育賽事標(biāo)志，從這里我們可以看到，無論是體育領(lǐng)域的智力成果，還是體育賽事標(biāo)志，都具有非物質(zhì)性這一知識產(chǎn)權(quán)共有特征。

（二）專有性

知識產(chǎn)權(quán)專有性，是指只有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體或其授權(quán)使用的人之外，其他任何人不得享有或使用知識產(chǎn)權(quán)的各項權(quán)利。也就是說，知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人獨占的專有權(quán)利受嚴(yán)格保護(hù)，任何人不得侵犯。知識產(chǎn)權(quán)的專有性是通過相關(guān)法律程序確認(rèn)獲得的，其他人若想獲得知識產(chǎn)權(quán)的專有權(quán)，可以通過許可使用、法定許可、強(qiáng)制許可、合理使用、轉(zhuǎn)讓等法律程序，才能變更權(quán)利人的專有權(quán)。對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，權(quán)利人可以向人民法院起訴，也可以請求知識產(chǎn)權(quán)行政管理部門處理。

（三）地域性

知識產(chǎn)權(quán)地域性，是指依一定國家法律才得以產(chǎn)生并在該國受到法律保護(hù)。根據(jù)該特征，在一個國家通過法律程序取得的知識產(chǎn)權(quán)只在該國領(lǐng)域內(nèi)受到法律保護(hù)，而在其他國家則不受該國家的法律保護(hù)，要想在該國發(fā)生效力，必須取得該國知識產(chǎn)權(quán)國家組織的授權(quán)和許可。如《奧林匹克憲章》規(guī)定：“一個國家奧委會的徽記使用只在本國有效，這個國家奧委會徽記除非事先經(jīng)過另一國家奧委會同意，否則不能在其他國家用于任何廣告和營利目的商業(yè)活動。”中國奧委會的商業(yè)使用和市場開發(fā)只能在中國境內(nèi)使用，如若在其他國家使用，則需征得其他國家奧委會的同意方能進(jìn)行市場開發(fā)。再例如，向美國申請并獲得的體育用品業(yè)的專利權(quán)，僅在美國受到法律保護(hù)，而在我國則不起作用，要想在我國受到專利法的保護(hù)，就必須向中國提出專利申請并得到批準(zhǔn)。

（四）時間性

知識產(chǎn)權(quán)具有一定時間限制，保護(hù)期限僅在法律規(guī)定的時間內(nèi)保護(hù)，保護(hù)期限已過，知識產(chǎn)權(quán)就成為整個社會的共同財富，任何人都可以無償?shù)仉S意使用它，無需征得權(quán)利人的同意，也不必付給相關(guān)任何費用。國務(wù)院2002年2月4日頒布《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》中需要保護(hù)的奧林匹克標(biāo)志也有保護(hù)期限要求，該條例第二條規(guī)定第（四）、第（五）、第（六）項規(guī)定的涉及第29屆奧運會組委會的奧林匹克標(biāo)志，與第29屆奧運會組委會簽署的許可使用合同使用期限截止到2008年12月31日。

（五）法律確認(rèn)性

知識產(chǎn)權(quán)沒有形體，不占具任何空間，權(quán)利人難以對其實際控制，而且，知識產(chǎn)權(quán)作為一種民事權(quán)利，需要法律給予確認(rèn)才能擁有該權(quán)利，沒有相關(guān)法律確認(rèn)，很難享有該權(quán)利。也就是說，每個公民對自己頭腦中的知識和聰明才智只有通過法律程序確認(rèn)，才能享有該項民事權(quán)利，如我國商標(biāo)權(quán)的取得需要向商標(biāo)局申請、公示等注冊程序方能獲得商標(biāo)權(quán)。體育專利權(quán)的獲得也需要通過向?qū)＠稚暾?、審查、批?zhǔn)等程序。以北京奧運會為例，第29屆奧林匹克運動會組委會就向?qū)＠块T申請第29屆奧運會的會徽、吉祥物等外觀設(shè)計的專利保護(hù)。沒有國家相關(guān)部門的法律授權(quán)，其專利申請得不到國家的認(rèn)可。

二、體育知識產(chǎn)權(quán)獨有的特征

（一）體育知識產(chǎn)權(quán)的核心資源體現(xiàn)在競技體育領(lǐng)域

筆者通過查閱國內(nèi)外很多有關(guān)體育知識產(chǎn)權(quán)、體育產(chǎn)業(yè)、體育經(jīng)濟(jì)學(xué)方面的文獻(xiàn)資料，發(fā)現(xiàn)國內(nèi)外在界定體育知識產(chǎn)權(quán)的概念時，大多數(shù)認(rèn)為體育知識產(chǎn)權(quán)在競技體育領(lǐng)域得到體現(xiàn)。其商業(yè)價值的高低與競技體育水平高度相關(guān)，如奧運會的轉(zhuǎn)播權(quán)轉(zhuǎn)讓費用，奧林匹克各種標(biāo)志特許使用費用遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其他體育賽事標(biāo)志的許可費用。其它的像體育專利、體育專有技術(shù)、體育標(biāo)志許可費用等也無不和競技體育有著千絲萬縷的聯(lián)系。其商業(yè)價值的高低無不與體育賽事水平和體育俱樂部的競技體育成績有著直接的關(guān)系，其商業(yè)價值多少取決于一個體育組織或個人的競技體育水平。

（二）體育知識產(chǎn)權(quán)是一種權(quán)力型為主的知識產(chǎn)權(quán)

李延軍，謝蘭認(rèn)為：“我國大部分體育知識產(chǎn)權(quán)依據(jù)相關(guān)政府部門的授權(quán)，是一種權(quán)利型為主的知識產(chǎn)權(quán)。”比如，美國業(yè)余體育法就明確賦予美國奧委會全權(quán)負(fù)責(zé)奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)的使用與保護(hù)。第29屆奧林匹克運動會在我國舉辦，國務(wù)院頒布的《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》明確了奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)的歸屬，這種權(quán)利來源主要依靠相關(guān)法律規(guī)定。體育領(lǐng)域內(nèi)具有市場價值，而且，能夠市場開發(fā)大多是這些這些權(quán)力型為主的知識產(chǎn)權(quán)，雖然，體育知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域內(nèi)也有創(chuàng)造性智力成果，也產(chǎn)生了不少的體育作品，但他們的市場價值并不高，所占份額很低。體育知識產(chǎn)以權(quán)利型為主體的特征，要求體育部門加大體育標(biāo)志保護(hù)的法規(guī)建設(shè)力度，堅決改變目前我國部分體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)無法可依，不按照國際慣例進(jìn)行市場開發(fā)，通過進(jìn)一步完善體育知識產(chǎn)權(quán)法律制度，使我國體育知識產(chǎn)權(quán)利用逐步做到有章可循、有法可依。

（三）體育知識產(chǎn)權(quán)的資源開發(fā)權(quán)被體育行政部門高度壟斷

我國政府主導(dǎo)體育知識產(chǎn)權(quán)市場開發(fā)的局面短期內(nèi)無法改變，由于國內(nèi)體育產(chǎn)權(quán)制度改革滯后，處于新舊運行機(jī)制并存的轉(zhuǎn)型期，對體育知識產(chǎn)權(quán)的利用與開發(fā)還存在著結(jié)構(gòu)性的缺陷，各種聯(lián)賽的職業(yè)體育俱樂部沒有真正的產(chǎn)權(quán)，對體育賽事的各種資源不能自主經(jīng)營。另外，我國各種體育賽事的承辦單位不能擺脫各種行政干預(yù)，形成我國體育產(chǎn)業(yè)開發(fā)政事不分、政企不分、政俱不分、管辦一體的局面，難以真正實現(xiàn)自主經(jīng)營的問題。體育行政部門高度壟斷體育市場的各種資源，擁有體育市場開發(fā)的決定權(quán)和處分權(quán)，即使體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中實現(xiàn)了政事分開和管辦分離，但是，由于體育事業(yè)的社會公益性的特點，體育產(chǎn)業(yè)市場化程度不高的限制，體育知識產(chǎn)權(quán)的管理與開發(fā)仍然會在很大程度上依賴于體育行政部門。

（四）體育標(biāo)志的商業(yè)價值通過許可商家使用得以實現(xiàn)

體育標(biāo)志權(quán)的使用和普通商標(biāo)權(quán)使用不同，企事業(yè)單位對其所擁有的商標(biāo)、商號的使用主要以自己的使用為主，商標(biāo)權(quán)許可使用的情況不多，商號權(quán)則一般不會進(jìn)行許可使用。然而，體育組織和賽事的標(biāo)志權(quán)利人對其擁有的體育標(biāo)志的直接使用，大多不具有營利性，主要是通過許可商家使用而獲得價值不菲的許可使用費用。因此，體育標(biāo)志的商業(yè)價值體現(xiàn)在允許別人的商業(yè)使用，是非自身的間接使用，是其他市場主體為擴(kuò)大商機(jī)而進(jìn)行的經(jīng)營行為。

（五）體育專有技術(shù)的保護(hù)

以精神權(quán)利保護(hù)為主體育專有技術(shù)，是體育知識產(chǎn)權(quán)的一個重要成分，體育工作者為其付出了艱辛的腦力勞動，理應(yīng)得到社會的認(rèn)可并給與適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。對于體育專有技術(shù)在公開使用前主要采用按技術(shù)秘密保護(hù)，公開使用后則享有一定姓名命名權(quán)、社會榮譽、防止篡改和歪曲等方面的精神權(quán)利，諸如，體操運動中就有很多以運動員名字命名的技術(shù)動作;排球的“時間差”等。這些保護(hù)方式也是一種對體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的途徑，主要是以精神權(quán)利保護(hù)為主。體育專有技術(shù)不是一般意義上的專利技術(shù)，對其保護(hù)不能采用專有式的保護(hù)，注重的是精神權(quán)利的保護(hù)。

三、體育知識產(chǎn)權(quán)的利用方式

知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利價值只有通過不同方式的利用才能凸顯其價值，知識產(chǎn)權(quán)的利用方式是連接知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人之間利益的橋梁。體育知識產(chǎn)權(quán)的利用方式主要包括體育知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的自我使用、轉(zhuǎn)讓、許可使用、設(shè)定信托和設(shè)定質(zhì)權(quán)等方式來實現(xiàn)的，也可以被社會大眾合理使用、法定許可和強(qiáng)制許可等方式的利用。由于我國體育市場發(fā)展不太成熟，商業(yè)化程度還不高，具體交易方式還比較單一，存在很多立法或制度設(shè)計上的空白，在這里我們主要探討體育知識產(chǎn)權(quán)許可利用和轉(zhuǎn)讓兩種開發(fā)方式：

（一）體育知識產(chǎn)權(quán)的許可使用方式

所謂體育知識產(chǎn)權(quán)的許可使用，是指體育知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人以商業(yè)合同形式授權(quán)他人使用其權(quán)利的全部或部分權(quán)能，而且，具有一定的時期、地域范圍限制，一種許可給他人進(jìn)行商業(yè)性利用的制度。這種許可使用行為在許可人和被許可人之間具有法律效力，通常以許可使用合同的形式實現(xiàn)。比如，體育知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人通過許可合同將一項或多項體育知識產(chǎn)權(quán)許可給一人或多人使用，收取一定數(shù)額的使用費，也可以根據(jù)其權(quán)利人的主觀意志，選擇將某一部分權(quán)能或全部權(quán)能許可給他人使用，并且約定許可使用的地域、范圍和期限。根據(jù)體育知識產(chǎn)權(quán)許可使用主體的不同，分為獨占許可使用和普通許可使用，以一項體育賽事標(biāo)志的許可使用為例，體育組織允許所有的贊助方得以使用賽事標(biāo)志、會徽、吉祥物、口號等，這就是一種普通許可。

（二）體育知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓方式

所謂體育知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指體育知識產(chǎn)權(quán)人將其財產(chǎn)權(quán)全部或者一部分權(quán)利在一定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓給受讓人。通過這種權(quán)利的轉(zhuǎn)讓行為，權(quán)利人暫時或永久失去了對體育知識產(chǎn)權(quán)的處分權(quán)，而受讓人則成為新的體育知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體。這種體育知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)所包含的占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán)可以隨財產(chǎn)的出租、出借和交易等處置方式而發(fā)生轉(zhuǎn)移，并且能夠為原產(chǎn)權(quán)主體帶來利益，這種轉(zhuǎn)讓可以是永久轉(zhuǎn)讓，也可以是暫時轉(zhuǎn)讓，如果是永久轉(zhuǎn)讓，那么，永久失去一項產(chǎn)權(quán)后，剩余產(chǎn)權(quán)就是殘缺的;如果暫時失去某項權(quán)利，剩余產(chǎn)權(quán)則暫時殘缺。體育知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓與許可使用不同，最大的區(qū)別就在于轉(zhuǎn)讓和許可使用的客體存在差異，許可使用體育知識產(chǎn)權(quán)是一種使用權(quán)，不具備處分權(quán);而轉(zhuǎn)讓則是擁有體育知識產(chǎn)權(quán)的專有權(quán)利，具有使用權(quán)和處分權(quán)，其權(quán)利內(nèi)容比許可使用廣泛。體育知識產(chǎn)權(quán)一般都可以轉(zhuǎn)讓，但也有部分不能作為權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對象，或在轉(zhuǎn)讓時受到一些限制，如生存權(quán)、人格權(quán)、自由權(quán)這些精神權(quán)利一般不參與交易和轉(zhuǎn)讓。英、法、日、美等國的著作權(quán)法規(guī)定，著作權(quán)人可以自由轉(zhuǎn)讓其著作權(quán)。中國在實踐中允許著作權(quán)轉(zhuǎn)讓，但出于保護(hù)作者利益考慮，一般不提倡“賣絕版權(quán)”，作品的署名權(quán)不允許發(fā)生變更，但應(yīng)征作品的發(fā)行權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓。體育專有技術(shù)或體育經(jīng)營秘密的轉(zhuǎn)讓，就是通過對轉(zhuǎn)讓方相應(yīng)權(quán)利的剝奪和限制，并同時賦予受讓人相應(yīng)權(quán)利這樣一種法律形式來實現(xiàn)的。體育專有技術(shù)或體育經(jīng)營秘密是具有秘密的技術(shù)信息，體育經(jīng)營秘密權(quán)利人在轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)使用該秘密進(jìn)行經(jīng)營，該秘密信息已經(jīng)成為轉(zhuǎn)讓人的組織或繼續(xù)經(jīng)營者不可分離的組成部分。體育專有技術(shù)和經(jīng)營秘密的轉(zhuǎn)讓也不同于有形財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓人完全失去對轉(zhuǎn)讓物的占有，或轉(zhuǎn)讓物在物理上從轉(zhuǎn)讓人處轉(zhuǎn)移至受讓人處，在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間形成務(wù)實的信息共享的局面。在法律上就表現(xiàn)為轉(zhuǎn)讓人自己不再使用，或保證在使用時不超過轉(zhuǎn)讓前的使用水平和不得再許可他人使用或再轉(zhuǎn)讓他人以及公開披露的義務(wù)，受讓人則獲得自行使用、授權(quán)他人使用、轉(zhuǎn)讓他人以及以自己的名義提起訴訟維護(hù)自身的權(quán)利。

四、我國體育知識產(chǎn)權(quán)的未來發(fā)展走向

（一）體育知識產(chǎn)權(quán)未來研究重點應(yīng)該是體育領(lǐng)域里重要的且有爭議的智力成果和標(biāo)志

體育知識產(chǎn)權(quán)的客體非常廣泛，涉及到體育著作權(quán)各類保護(hù)對象，如關(guān)于體育方面的著作、論文、教材;也涉及到體育專利權(quán)的保護(hù)對象，譬如，體育用品業(yè)相關(guān)的外觀設(shè)計、發(fā)明、實用新型;還有體育商標(biāo)權(quán)、標(biāo)志權(quán)以及域名權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、反不正當(dāng)競爭權(quán)等等，這些都是體育的知識產(chǎn)權(quán)需要保護(hù)的客體。筆者認(rèn)為，上述的體育知識產(chǎn)權(quán)客體與我國知識產(chǎn)權(quán)制度規(guī)定的作品、專利、商標(biāo)等保護(hù)對象在性質(zhì)上和保護(hù)方式上并無很大的差別，這些體育知識產(chǎn)權(quán)客體完全可以納入現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行保護(hù)，無需專門研究。然而，體育領(lǐng)域具有舉足輕重地位和重要價值的運動技能競賽、體育賽事轉(zhuǎn)播權(quán)、體育專有技術(shù)、民族傳統(tǒng)體育文化、大型體育賽事標(biāo)志等方面的客體卻得不到應(yīng)有產(chǎn)權(quán)界定和法律保護(hù)，這些都是體育領(lǐng)域具有關(guān)鍵資源的部分。國務(wù)院于2002年頒布了《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》，為奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供了依據(jù)。由于這部行政法規(guī)頒布倉促，仍然存在需要完善的地方，我國對于其他體育標(biāo)志權(quán)的保護(hù)至今法律規(guī)定的不夠詳盡。體育賽事轉(zhuǎn)播權(quán)是體育賽事組織獲得經(jīng)費的一個重要來源，對它的法律性質(zhì)及產(chǎn)權(quán)歸屬缺乏相關(guān)法律規(guī)制。知識產(chǎn)權(quán)是一個不斷變化的概念，隨著科技、經(jīng)濟(jì)和人們認(rèn)識的變化，我們期待以上具有爭議的體育領(lǐng)域的智力成果和標(biāo)志，也許某一天能夠納入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對象。

（二）技能主導(dǎo)表現(xiàn)難美性項群的運動項目有望納入著作權(quán)法保護(hù)對象

目前，國際相關(guān)公約和我國知識產(chǎn)權(quán)制度對運動技能競賽的法律屬性界定還不太準(zhǔn)確，我國學(xué)者對運動技能表演能否納入體育著作權(quán)還存有廣泛爭議。筆者認(rèn)為，一些運動技能表演項目，譬如，體操、藝術(shù)體操、技巧、跳水等的比賽可以算作是對作品的表演。這些運動項目是有一定動作編排組合而成，經(jīng)過教練員和運動員對動作精心的選擇、取舍、安排、設(shè)計、綜合、描述的結(jié)果，它既不是按已有的形式復(fù)制而來，也不是依既定的程序推演出來，蘊含著創(chuàng)作人辛勤的腦力勞動創(chuàng)造的智力成果，與雜技、舞蹈相類似。對于藝術(shù)體操、花樣滑冰、花樣游泳等具有表達(dá)美的技能，主導(dǎo)表現(xiàn)難美性項群運動項目不僅是技巧或者競技活動，同時，也是藝術(shù)展現(xiàn)行為，相關(guān)行為人應(yīng)當(dāng)視為表演者，如果把這種項目完全排除在對作品的表演，是極不合理和公平的。而那些單純以速度、長度、高度、重量和精確度作為判定勝負(fù)標(biāo)準(zhǔn)的體育項目，或雙方運動員斗智斗勇同場競技性比賽項目無法得到著作權(quán)的保護(hù)。

（三）體育知識產(chǎn)權(quán)將成為我國體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中的戰(zhàn)略資源

我國政府非常重視知識產(chǎn)權(quán)在我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的引領(lǐng)作用，黨的十八大報告提出“完善知識創(chuàng)新體系，實施國家科技重大專項，實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略?！奔夹g(shù)創(chuàng)新、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)成為體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展競爭的重要手段。要在市場競爭中取得勝利，不僅要重視技術(shù)創(chuàng)新，而且要善于運用知識產(chǎn)權(quán)制度保護(hù)自己的技術(shù)、商標(biāo)、作品等知識產(chǎn)權(quán)，才能將技術(shù)優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為市場優(yōu)勢。

（四）以奧林匹克標(biāo)志保護(hù)為主的體育賽事知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

將形成以司法保護(hù)為基礎(chǔ)，以行政管理為補(bǔ)充的保護(hù)方式北京奧運會組委會在籌辦、舉辦過程中，比較重視奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，國際奧委會也要求主辦國政府必須采取迅捷高效的手段來制止未經(jīng)授權(quán)使用奧林匹克標(biāo)志的行為。