盧海英 趙惠

摘要：信用證軟條款是開證申請人在信用證中設置的限制性條款，常常在信用證生效或受益人制單等環(huán)節(jié)設置障礙使得受益人無法做到相符交單。這類性質(zhì)的信用證條款，嚴重損害了受益人的合法權(quán)益，影響了信用證在國際貿(mào)易結(jié)算中的使用。因此，我們必須有效識別信用證軟條款，并進行及時防范。

關(guān)鍵詞：信用證;軟條款識別;風險防范

信用證是開證行對于相符交單（Compliying Presentation）予以承付的確定承諾，對出口商更具有付款保證，但這并不意味著無風險，因為這種承諾是有條件的，即出口商提交的單據(jù)應符合“相符交單”的要求。盡管國際商會并未在UCP600以及其他出版物中對信用證軟條款做出明確規(guī)定，但在外貿(mào)業(yè)務中，有些進口商會利用自己開證的主動性，出于利益或惡意欺詐的目的，故意在信用證中設置不平等或陷阱性的條款，出口商一旦出貨交單，進口商就以單證不符為由拒付，從而增加出口商的收匯風險，我們把這類風險的條款稱作信用證軟條款。

1. 信用證軟條款的主要表現(xiàn)形式

1.1物權(quán)失控條款

（1）將海運提單的托運人（Shipper）做成開證申請人（Applicant），并要求空白背書（Blank Endorseed）的條款;若依據(jù)信用證條款的要求，將提單上的托運人做成開證申請人并空白背書，就意味著物權(quán)的提前轉(zhuǎn)移。

（2）交單時要求全套正本議付單據(jù)直寄開證行（ Issuing bank ）;

（3）裝運后需將一份空白抬頭、空白背書的正本海運提單直寄給開證申請人;

（4）1/3正本提單徑寄買方;

（5）航空運輸方式下要求提交記名提單（Straight B/L）;

（6）允許目的港船公司以提貨保函（Letter of Guarantee）換單后進行提貨。

1.2難以操作/實現(xiàn)的條款

（1）交單期為提單日期后的極短時間內(nèi)，如3-5天;

（2）要求提交會簽（Counter-signed）單據(jù)，如要求發(fā)票、檢驗證書等單據(jù)需由進口國的大使館人員簽名，或要求提交開證申請人復簽的發(fā)票，或保險單據(jù)需要對方指定的保險公司簽字等。

（3）議付單據(jù)包括開證申請人出具或授權(quán)其他第三方出具的證明或通知文件，如無異議證明，允許開證行結(jié)匯的指令等;

（4）其他在實踐中難以實現(xiàn)的條款，如普惠制下非受惠產(chǎn)品出口需要出具受GSP FORM A，檢驗證書日期晚于提單簽發(fā)日等。

該類條款執(zhí)行起來有較大的難度，或者是執(zhí)行起來有較大風險，或者是在時間上根本不允許的。

1.3 苛刻的限制性條款（Restrictive Clauses）

（1）對船籍和船齡的限制過于苛刻，如船齡不能超過3-5年;

（2）要求開證申請人或者第三方簽字的單據(jù)中，其簽字需與開證行預留印鑒一致

（3）交單條件的限制，如船樣寄開證申請人確認后受益人才可交單，或收到開證行/開證申請人之后交單等。

1.4其他軟條款，開證行在信用證時會包含生效或不生效條款說明，及限制性付款條款。如信用證項下的付款要在貨物清關(guān)后才支付，或者開證行須在貨物經(jīng)檢驗合格后方可支付。

2.信用證軟條款的審核要點

UCP600第2條規(guī)定，相符交單是指與信用證條款、本慣例的相關(guān)適用條款以及國際標準銀行實務一致的交單。在信用證下，開證行擔負第一付款人的角色，賣方最終是否能順利收回貨款，很大程度上要取決于是否相符交單。若在信用證中規(guī)定了各種不同形式的軟條款，依照有關(guān)的慣例、行業(yè)的操作程序以及業(yè)務操作要求，受益人很難提交符合信用證要求的條款。因此在發(fā)貨之前受益人應仔細審核信用證，有需要修改或是需要刪除的條款務必及時通知開證申請人去修改或刪除，最后取得無異議和無不合理條款的信用證后再安排發(fā)貨。

2.1單據(jù)是否可控： 核實需提交的議付單據(jù)的形式、內(nèi)容等是否受制于開證人申請人，開證行或者是指定第三方等機構(gòu) ;

2.2物權(quán)是否可控：核實信用證的某些限制性條款是否會使受益人喪失貨物的控制權(quán);

2.3信用證條款之間的邏輯是否嚴謹： 審核證內(nèi)條款是否前后自相矛盾，或與實際相違背;

2.4銀行的付款責任是否明確： 核實信用證條款是否明確了開證銀行或者償付行的付款責任，是否存在免責條款等。

3.信用證軟條款的風險防范

軟條款信用證意味著賣方面臨著較大的收匯風險，因此，賣方應加強風險意識，提前防范以避開軟條款設置的陷阱。

3.1出口商應做好對買家的資信調(diào)查工作，選擇資信良好的企業(yè)作為合作對象。對于資信狀況不好的買家，可以采用預付部分貨款、或?qū)π庞米C加具保兌等方式加強收匯安全。

3.2選擇知名度高信譽好的銀行為信用證指定銀行。這些擁有較高專業(yè)水準和豐富經(jīng)驗的銀行可以幫助賣方審核并識別信用證軟條款，以降低出口商面臨的收匯風險。

3.3妥善處理信用證軟條款。賣家必須堅持原則，落實信用證軟條款的刪除、修改工作，以防落入詐騙陷阱。

3.4必要時，可利用出口信用保險規(guī)避軟條款信用證的風險。出口商在投保時可根據(jù)開證行所在國家及保險人提供的銀行、買家的資信狀況權(quán)衡各種風險發(fā)生的可能性，決定究竟是投保銀行風險或買家風險。

參考文獻：

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[3]袁瑞.軟條款類型信用證詐騙罪研究[J].法制與社會，2020（12）

浙江省教育廳科研項目資助（項目編號：Y201942014、Y201942016）。

作者簡介：

盧海英（1977-），女，講師，研究方向：國際貿(mào)易實務。

趙 惠（1975-），女，實驗師，研究方向：信息化、實驗室管理。