摘要：2020受新冠肺炎的影響，全國上下一致抗疫，眾志成城?！扮娔仙健?、“李文亮”、“火神山”、“雷神山”這些具有代表性意義的人物或者作為抗擊疫情的代表性建筑步入公眾視野。在當下疫情期間，有一些商家和公司，借用這些知名人物還有具有特定意義的名稱申請注冊商標。但反觀，由于我國的商標注冊為形式審查，搶注商標的行為遠不及這些，那么對商標注冊的具體規(guī)范和應該遵守的法律法規(guī)有哪些，以及如何對不法行為進行規(guī)制呢？本文就將進行簡要的一個概述。

關鍵詞：搶注商標;表現(xiàn)形式;規(guī)制

一、惡意搶注商標的涵義及表現(xiàn)形式

商標惡意搶注首先行為人主觀上具有惡意，明知他人先使用具有相關知名度的商標，以不正當?shù)氖侄螕屜茸?，具有主觀故意。我國明確規(guī)定注冊取得商標適用的是申請在先原則。

那“不正當手段”具體體現(xiàn)在哪些方面呢，具有哪些表現(xiàn)形式呢？首先，搶注公共資源的名稱的行為。例如搶注火神山雷神山在新冠疫情中具有代表性名稱的行為。

其次，搶注多人各自具有一定知名度的不同商標。此項判定需要考慮多個方面的因素，包括搶注他人商標的數(shù)量、有無使用、是否僅為了囤積并牟取不正當利益等等。同時也可對申請人是否為惡意來判斷。除此之外還有純粹的囤積自創(chuàng)商標并且進行牟利的行為。

二、典型性案例分析

黑人品牌由制造商好來化工集團于20世紀30年代在上海創(chuàng)立，并迅速成為全國最受歡迎的口腔護理用品之一。好來化工集團的成員包括好維股份有限公司（下稱“好維公司”）好來化工股份有限公司（下稱“好來公司”）和好來化工（中山）有限公司等。二十世紀八十年代，好來化工集團在第3類“牙膏、清潔制劑”等商品上注冊了" DARLIE”“黑人”和黑人圖形商標。其中“黑人”文字商標和圖形商標曾經(jīng)被人民法院、評審機關認定為牙膏商品上的馳名商標。

本案的爭議商標涉及自然人杜桂彬于2002年分別在第5類“蚊香”、第16類“紙巾”和第9類“誘殺昆蟲電力裝置”等商品上申請注冊的六件“人”和“堂”商標，以及杜桂彬設立的一人公司廣州黑人日用品有限公司（下稱“廣州黑人公司”）于2014年在第11類“電加熱裝置”等商品上申請注冊的1件圖形商標。在本案中，該案被告具有其他一系列惡意搶注商標的行為，使得黑人商標被惡意搶注這個事實有跡可循。

之前對商標搶注的形式做了些歸納，并根據(jù)其判斷是否構成商標搶注。首先其商標申請注冊商標的數(shù)量，表現(xiàn)為行為人申請注冊大量商標，缺乏正當理由，具有囤積商標的意圖。本案中，杜桂彬及其公司一共申請注冊66件商標，其中55件是與他人商標、企業(yè)字號相同或高度近似的商標，所占比例非常大。在目前的司法實踐中，如果申請人申請注冊的商標數(shù)量較少，評審機關和司法審判機關持審慎的態(tài)度，需要結合其它維度進行綜合考察。

同時，本案中，杜桂彬及其公司不僅申請了多枚黑人商標，還申請其他多馳名商標、著名商標或者公眾廣熟知的商標。明顯超出合理使用的必要限度。不得不懷疑行為人的意圖。

最后，行為人并不是為了將其用于自身發(fā)展，他將商標進行非法兜售或者試圖通過商標申請注冊在先原則鉆法律空子進行惡意訴訟，謀取不正當利益。并有證據(jù)證明其在網(wǎng)上公開售賣的商標高達20多件。

這個案件歷時15年之久，雖然最終好來化工集團取得了最后的勝利，但是也都是依照法官的自由裁量并且黑人品牌為大眾熟知，也無法歸根結底使得所有權利人權益得到完善的保護。

三、惡意搶注商標的規(guī)制

商標法第44條規(guī)定：已經(jīng)注冊的商標，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無效;其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。 商標局做出宣告注冊商標無效的決定，應當書面通知當事人。當事人對商標局的決定不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標評審委員會申請復審。商標評審委員會應當自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定，并書面通知當事人。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。 其他單位或者個人請求商標評審委員會宣告注冊商標無效的，商標評審委員會收到申請后，應當書面通知有關當事人，并限期提出答辯。商標評審委員會應當自收到申請之日起九個月內(nèi)做出維持注冊商標或者宣告注冊商標無效的裁定，并書面通知當事人。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。

同時，十三屆全國人大常委會審議了國務院提請審議的相關法律修正案草案的議案。其中，商標法修正案草案中增加了“不以使用為目的的商標注冊申請，應當予以駁回”等條款，加大了對侵犯商標專用權行為的懲罰力度，將惡意侵犯商標專用權的侵權賠償數(shù)額計算倍數(shù)由一倍以上三倍以下提高到一倍以上五倍以下，并將法定賠償數(shù)額上限從三百萬元提高到五百萬元。這些有關法律法規(guī)的出臺將對搶注商標的行為產(chǎn)生規(guī)制。

雖然出臺了相關的法律法規(guī)政策，但相比其他歐美國家，我國的法律法規(guī)還是浮于表面，只是一個形式，比較籠統(tǒng)，無法從根源上給予相應的處罰措施。其杜絕還是比較困難。

四、結語

商標審查程序是商標核準注冊的第一道關口，需要科學的理論提供精細化操作指引，以更高精準度和更大力度地打擊惡意注冊行為。究其本質(zhì)，惡意注冊行為是違反民法誠實信用原則的不法行為，因此，參考一般誠信的“主客觀”結構的劃分邏輯，從主、客觀兩個層面 綜合界定商標惡意注冊，有助于我們厘清惡意注冊的具體類型，深化類型化研究。在主觀意識方面，惡意注冊行為主要體現(xiàn)為“明知他人 已使用商標”的認知狀態(tài)和“搭便車”等不正當意圖兩個要素;客觀層面的判斷要素則包括 行為及對象，還有主體之間的特殊關系等。在 此基礎上，可進一步依據(jù)商標法中不予注冊的 相對理由和絕對理由，將惡意注冊行為細分為兩大類，最后以誠信原則作為兜底性條款，遵循嚴格的適用順序、適用范圍和適用規(guī)則，來填補未來可能出現(xiàn)的法律漏洞。

當前我國商標局在監(jiān)管關口中對惡意注冊 行為采用了較為粗放式的打擊方式，這于提高 審查效率無益，而類型化研究的意義正是為商 標審查程序提供“對癥”的良方。通過對惡意注冊行為的“類型化分流處理”，商標審查程序 主要負責對絕對理由的審查，會直接駁回屬于絕對理由的商標囤積等行為以及搶注他人未注冊馳名商標等危害社會公共利益的惡意申請行為，至于其他惡意注冊行為，將在初步處理后 交由后續(xù)程序去處理。這是我國未來商標審查程序改革的大方向和趨勢。為與上述制度或改革方向相適應，我國可借鑒歐美等國家或地區(qū)相關法律法規(guī)和商標注冊流程，了解申請人的真實意圖，探索構建商標惡意注冊嫌疑人黑名單、申請人使用聲明以及商標查詢報告等配套制度，使商標審查程序中的“類型化分流處理” 機制的效果更上一層樓。

參考文獻：

[1]商標法第44條第1款評注 鐘鳴

[2]新“商標法”背景下惡意注冊之類型化及規(guī)制——以商標審查程序為重點 董慧娟 賀朗[3]《商標法》第斯逝世條第一款對商標惡意注冊的規(guī)制—“黑人”系列商標無效宣告案評析 夏歡

作者簡介：

儲旭，四川輕化工大學。