葉麗娜 張美龍

摘 要：索賠的實質(zhì)內(nèi)容就是依據(jù)園林工程施工承包合同的規(guī)定，對合同價格、工期等予以適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，使合同雙方的權(quán)利和經(jīng)濟(jì)利益更加趨于平衡。合同雙方應(yīng)學(xué)會和把握索賠的機(jī)會，索賠管理水平的高低，標(biāo)志著合同雙方管理水平的強(qiáng)弱，也決定著承包商能否立足于復(fù)雜多變、競爭激烈的園林工程承包市場之中。

關(guān)鍵詞：園林工程;工程索賠;索賠實施

一、園林工程索賠的內(nèi)涵

（一）園林工程的定義

園林工程主要研究園林建設(shè)的工程技術(shù)和藝術(shù)，包括地形改造的土方工程，掇山、置石工程，園林理水工程和園林駁岸工程，噴泉工程，園林的給水排水工程，園路工程，園林建筑工程，種植工程等。園林工程的特點是以工程技術(shù)為手段，塑造園林藝術(shù)的形象。

（二）園林工程索賠的內(nèi)涵

1.索賠的含義。索賠（Claim）是在合同履行過程中，對非自身的因素而造成的損失或社會影響，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償或時差補(bǔ)償?shù)暮侠砑昂戏ǖ囊蟆?/p>

2.園林工程索賠的特點。園林工程索賠通常是指在園林工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因非自身因素或?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害時，通過一定的合法程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時差補(bǔ)償?shù)囊?。索賠是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求，它是園林工程業(yè)主方、園林監(jiān)理工程師和園林工程承包方之間一項正常的、大量發(fā)生而且普遍存在的合同管理業(yè)務(wù)，是一種以法律和合同為依據(jù)的、合情合理的行為。

二、園林工程索賠的作用

隨著世界經(jīng)濟(jì)全球化和一體化進(jìn)程的加快以及中國加入WTO的要求，中國引進(jìn)外資和涉外工程要求按照國際慣例進(jìn)行工程索賠管理，我國園林工程要求按國際慣例進(jìn)行工程索賠管理。工程索賠的健康開展，對于培育和發(fā)展園林工程市場，促進(jìn)園林工程業(yè)的發(fā)展，提高工程建設(shè)的效益，將發(fā)揮非常重要的作用。

（一）園林工程索賠是減少工程風(fēng)險損失的有效途徑

園林工程項目的實施過程中會隱含著各種各樣的風(fēng)險，如政治風(fēng)險、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險、合同風(fēng)險、季節(jié)風(fēng)險（不同季節(jié)對植物成活影響不同）、自然風(fēng)險以及施工本身的風(fēng)險等。

絕大部分業(yè)主往往在索賠問題上忽視了對自己有利的一面，這是因為他們只看到索賠會使園林工程價款增加、工期延長的一面，沒有認(rèn)識到索賠會使風(fēng)險的分擔(dān)更趨于合理，進(jìn)而得到較低園林工程報價的一面。倘若承包商根據(jù)合同條款對業(yè)主的行為進(jìn)行正常健康的索賠，使自己在承包園林工程中受到的損失能得到應(yīng)有的補(bǔ)償，那么承包商在投標(biāo)報價中就可以少報或者不報風(fēng)險損失費用，而報一個相對較低的價位，在承包園林工程過程中當(dāng)意外情況出現(xiàn)時，按實際發(fā)生的損失通過索賠得以補(bǔ)償。這樣做有助于降低園林工程報價，使工程造價更趨于合理，這對雙方都是公平有利的。

（二）園林工程索賠是合同當(dāng)事人維護(hù)其合同權(quán)益的重要手段

從經(jīng)濟(jì)利益上說，業(yè)主和承包商之間存在著矛盾。業(yè)主的出發(fā)點是在其預(yù)算范圍內(nèi)獲取最好的工程成果，因此，他對工程實施中的額外費用非常敏感。只有當(dāng)他對支付整個工程的資金有完全把握時，才有可能同意支付索賠款。而承包商的出發(fā)點是最大限度地獲取經(jīng)濟(jì)收益，盡早地將損失從業(yè)主方得到補(bǔ)償，但承包商總是處于相對被動的地位。因此，承包商別無他法，只有提高靈活運用施工合同文件的能力，通過工程索賠來減少經(jīng)濟(jì)上的損失，維護(hù)其合同權(quán)益。工程索賠實際上是承包商維護(hù)其合同權(quán)益的最基本的管理行為。

三、園林工程索賠的實施

（一）園林工程施工索賠的起因

1.園林工程項目的特殊性。園林工程存在規(guī)模大、技術(shù)性強(qiáng)、投資額大、工期長、材料設(shè)備價格變化快等特點。園林工程項目的差異性大、綜合性強(qiáng)、風(fēng)險大，使得園林工程項目在實施過程中存在許多不確定變化因素，而合同則必須在工程開始前簽訂，它不可能對園林工程項目所有的問題都能做出合理的預(yù)見和規(guī)定，而且業(yè)主在實施過程中還會有許多新的決策，這一切使得合同變更極為頻繁，而合同變更必須會導(dǎo)致項目工期和成本的變化。

2.園林工程項目內(nèi)外部環(huán)境的復(fù)雜性和多變性。園林工程項目的技術(shù)環(huán)境、經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會環(huán)境、法律環(huán)境的變化，諸如地質(zhì)條件變化、材料價格上漲、施工時間與季節(jié)、貨幣貶值、國家政策、法規(guī)的變化等，會在工程實施過程中經(jīng)常發(fā)生，使得工程的計劃實施過程與實際情況不一致，這些因素同樣會導(dǎo)致工程工期和費用的變化。

3.參與園林工程建設(shè)主體的多元性。由于園林工程參與單位多，一個工程項目往往會有業(yè)主、總包商、監(jiān)理工程師、分包商、指定分包商、材料設(shè)備供應(yīng)商等眾多參加單位，各方面的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)關(guān)系錯綜復(fù)雜，相互聯(lián)系又相互影響，只要一方失誤，不僅會造成自己的損失，而且會影響其他合作者，造成他人損失，從而導(dǎo)致索賠和爭執(zhí)。

4.園林工程合同的復(fù)雜性及易出錯性。園林工程合同文件多且復(fù)雜，經(jīng)常會出現(xiàn)措辭不當(dāng)、缺陷、圖紙錯誤，以及合同文件前后自相矛盾或者語句易引發(fā)歧義等問題，容易造成合同雙方對合同文件理解不一致，從而出現(xiàn)索賠。

以上這些問題會隨著工程的逐步開展而不斷暴露出來，使工程項目必然受到影響，導(dǎo)致園林工程項目成本和工期的變化;這就是索賠形成的根源。因此，索賠的發(fā)生，不僅是一個索賠意識或合同觀念的問題，從本質(zhì)上講，索賠也是一種客觀存在。

（二）索賠的證據(jù)

索賠證據(jù)是當(dāng)事人用來支持其索賠成立或和索賠有關(guān)的證明文件和資料。索賠證據(jù)作為索賠文件的組成部分，在很大程度上關(guān)系到索賠的成功與否。證據(jù)不全、不足或沒有證據(jù)，索賠是不可能獲得成功的。作為索賠證據(jù)既要真實、全面、及時，又要具有法律證明效力。

在工程項目的實施過程中，會產(chǎn)生大量的工程信息和資料，這些信息和資料是開展索賠的重要依據(jù)。如果項目資料不完整，索賠就難以順利進(jìn)行。因此在施工過程中應(yīng)始終做好資料積累工作，建立完善的資料記錄和科學(xué)管理制度，認(rèn)真系統(tǒng)地積累和管理施工合同文件、質(zhì)量、進(jìn)度及財務(wù)收支等方面的資料。對于可能會發(fā)生索賠的工程項目，從開始施工時就要有目的地收集證據(jù)資料，系統(tǒng)地拍攝施工現(xiàn)場，妥善保管開支收據(jù)，有意識地為索賠文件積累所必要的證據(jù)材料，在合同要求的時間內(nèi)向監(jiān)理工程師和發(fā)包人遞交索賠意向通知書。

（三）園林工程索賠機(jī)會識別

經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，我國企業(yè)逐步走向世界，外國的企業(yè)也開始在我國承攬園林工程，提高我國施工企業(yè)的施工索賠管理水平是企業(yè)在全球立足的關(guān)鍵。然而我國國內(nèi)一些承包商由于長期受計劃經(jīng)濟(jì)的影響，索賠意識不強(qiáng)，喪失了很多可以索賠的機(jī)會，造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

1.尋找索賠機(jī)會的途徑。所謂索賠機(jī)會就是由于對方的過錯或疏忽，可能造成己方額外損失的事件。對于園林工程來說，任何損失必然在工程成本和工期中反映出來。從索賠的種類來看，主要有工期索賠和費用索賠兩種。產(chǎn)生額外損失的根源是一個或若干干擾事件引起的，因此通過干擾事件的分析可以預(yù)測可能引起的索賠。通過工程成本分析和工期分析，既可以發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會，還能為正式索賠提供準(zhǔn)確可靠的計算依據(jù)。

2.索賠機(jī)會的尋找。尋找索賠，必須有一個“參照物”。這個“參照物”就是園林工程承包合同，離開了承包合同就談不上索賠。上面所述的事件、工期、成本都是在合同意義上的合同事件、合同工期、合同成本。因此，尋找索賠機(jī)會是尋找由于對方的原因造成超越合同范圍以外的費用增加或工期延長的事件。

（四）園林工程索賠爭端的解決

公平的索賠爭端解決方式可以說是園林工程合同中最為重要的條款之一。園林工程的復(fù)雜性、獨特性以及持續(xù)時間長致使在合同履行過程中無疑會產(chǎn)生許多爭端，而公平的合同爭端解決條款的規(guī)定則會使合同雙方對合同的履行充滿信心。爭端的解決方式主要有：友好協(xié)商、調(diào)停解決和仲裁或訴訟三種方式。