劉輝

繼2019年11月11日國務(wù)院國資委頒布《關(guān)于進一步做好中央企業(yè)控股上市公司股權(quán)激勵工作有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)考分規(guī)〔2019〕102號）后，2020年5月30日，國資委再次出臺《中央企業(yè)控股上市公司實施股權(quán)激勵工作指引》（簡稱《指引》），從央企控股上市公司股權(quán)激勵計劃的制定、業(yè)績的考核、計劃的管理、實施程序等方面對央企控股上市公司股權(quán)激勵相關(guān)法律問題進行了系統(tǒng)規(guī)定，直指當前央企控股上市公司股權(quán)激勵中面臨的諸多難題，旨在建立健全生產(chǎn)要素由市場評價貢獻、按貢獻決定報酬的機制，鼓勵和推動中央企業(yè)實施中長期激勵。

更大的自主決策權(quán)

我國央企控股上市公司股權(quán)激勵長期面臨審批難、流程長等方面的難題。Wind統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2013年以來，A股累計有1356家上市公司實施了股權(quán)激勵項目，但其中僅有77家為央企控股上市公司。究其原因，一個重要的原因是，央企控股上市公司的股權(quán)激勵項目相較于普通的民營上市公司，往往受到更為嚴苛的法律管制。其不僅要符合證監(jiān)會頒布的《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見》，還必須符合國資委、財政部、證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》，國資委、財政部聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于規(guī)范國有控股上市公司實施股權(quán)激勵制度有關(guān)問題的通知》《國有控股上市公司實施股權(quán)激勵試行辦法》等相關(guān)制度文件的精神，總體而言，央企控股上市公司實施股權(quán)激勵項目必須接受證監(jiān)會和國資委的雙重監(jiān)管。在此背景下，央企控股上市公司股權(quán)激勵不得不面臨漫長的實施周期。

以招商地產(chǎn)（后被“招商蛇口”吸收合并）為例，早在2005年啟動股權(quán)分置改革之時，深交所便建議招商地產(chǎn)實施股權(quán)激勵項目，盡管公司積極與國資委進行溝通，其最終落地實施已經(jīng)是2014年5月。根據(jù)新出臺的《指引》，國資委加強對中央企業(yè)控股上市公司規(guī)范實施股權(quán)激勵進行指導(dǎo)和監(jiān)督。中央企業(yè)控股上市公司股權(quán)激勵計劃，經(jīng)集團公司審核同意，報國資委批準。國資委不再審核上市公司（不含主營業(yè)務(wù)整體上市公司）依據(jù)股權(quán)激勵計劃制定的分期實施方案。上市公司國有控股股東關(guān)于實施股權(quán)激勵的相關(guān)政策，中央企業(yè)可以向國資委進行咨詢。據(jù)此，國資委對央企控股上市公司股權(quán)激勵實行更加靈活的指導(dǎo)、管理和審批體制，中央企業(yè)集團公司和央企控股上市公司具有股權(quán)激勵方面更大的自主決策權(quán)，為央企控股上市公司股權(quán)激勵的實施提供了便利。

市場化的激勵機制

股權(quán)激勵的方式方面，目前國際上運用較多的是股票期權(quán)、限制性股票、業(yè)績股票、虛擬股票以及股票增值權(quán)等形式。從我國資本市場的實踐來看，股票期權(quán)、股票增值權(quán)以及限制性股票最被廣泛運用。總體而言，A股央企控股上市公司已經(jīng)探索出符合其不同發(fā)展階段實際需求的多元的股權(quán)激勵方式?！吨敢穼蓹?quán)激勵方式通過概括加列舉的形式作出了開放式的規(guī)定，其明確上市公司股權(quán)激勵方式包括股票期權(quán)、股票增值權(quán)、限制性股票以及法律法規(guī)允許的其他方式。換言之，除了明確列舉的A股市場運用最多的三種股權(quán)激勵形式，只要不違背法律法規(guī)的禁止性規(guī)定的其他股權(quán)激勵形式，也允許選擇適用。

激勵股票的來源方面，《指引》不僅認可采用存量的股份回購的形式，而且允許增量的發(fā)行新股的形式。就這兩種形式而言，各有優(yōu)劣，發(fā)行新股對于公司擴大股本具有積極意義，但對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)會帶來一定程度的影響。股份回購則不會帶來股權(quán)稀釋的問題，且2018年最新修訂的《公司法》明確將“將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵”納入允許公司實施股份回購的合法情形。另外，證監(jiān)會、財政部、國資委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于支持上市公司回購股份的意見》（簡稱《意見》）明確提出了多種措施支持上市公司通過股份回購實施股權(quán)激勵：一是上市金融企業(yè)可以在合理確定回購實施價格、切實防范利益輸送的基礎(chǔ)上，依法回購股份用于實施股權(quán)激勵或者員工持股計劃;二是支持上市公司通過發(fā)行優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)債等多種方式，為回購本公司股份籌集資金?？梢灶A(yù)見，隨著新《公司法》的實施以及《意見》等配套制度的出臺，央企控股上市公司在激勵股票的來源方面將擁有更大的自主權(quán)。

權(quán)益授予對象和數(shù)量方面，《指引》放寬了股權(quán)激勵的權(quán)益授予對象范圍。《指引》針對當前資本市場發(fā)展的實際，特別是科創(chuàng)板上市公司的特點，允許將持股5%以上的核心骨干人才納入激勵范圍，支持尚未盈利的上市公司實施股權(quán)激勵，并且允許限制性股票的授予價格低于公平市場價格的50%。對中小市值上市公司及科技創(chuàng)新型上市公司，首次實施股權(quán)激勵計劃的權(quán)益數(shù)量占公司股本總額的比重，最高可由1%上浮至3%。上市公司兩個完整年度內(nèi)累計授予的權(quán)益數(shù)量一般在公司總股本的3%以內(nèi)，公司重大戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型等特殊需要的可以適當放寬至總股本的5%以內(nèi)。在股權(quán)激勵計劃有效期內(nèi)，上市公司授予的權(quán)益總量可結(jié)合公司股本規(guī)模大小、激勵對象范圍和股權(quán)激勵水平等因素合理確定。上市公司全部在有效期內(nèi)的股權(quán)激勵計劃所涉及標的股票總數(shù)累計不得超過公司股本總額的10%，但科創(chuàng)板上市公司可在累計不超過股本總額的20%的范圍內(nèi)實施。

收益上限建議突破

根據(jù)國資委2008年6月頒布的《關(guān)于規(guī)范國有控股上市公司實施股權(quán)激勵有關(guān)問題的補充通知》，在行權(quán)有效期內(nèi)，上市公司激勵對象股權(quán)激勵收益占本期股票期權(quán)（或股票增值權(quán)）授予時薪酬總水平（含股權(quán)激勵收益）的最高比重，境內(nèi)上市公司及境外H股公司原則上不得超過40%，境外紅籌公司原則上不得超過50%。股權(quán)激勵實際收益超出上述比重的，尚未行權(quán)的股票期權(quán)（或股票增值權(quán)）不再行使。《指引》延續(xù)了這一規(guī)定。而對普通的民營上市公司而言，證監(jiān)會對此并無特別限制。A股上市公司安泰科技曾在2013年主動放棄其93名激勵對象已經(jīng)授予但未滿足行權(quán)的條件的403.404萬份股票期權(quán)，并予以注銷，其中一個重要考慮就是，如果正常行權(quán)，授予對象的收益將超過40%的限制。鑒于該數(shù)額的突破并不必然帶來國資流失的后果并且具有更強的激勵效果，建議對其進一步調(diào)整。

作者系湖南大學(xué)法學(xué)院副教授