吳 毅 陳 端

1.中國電建集團昆明勘測設(shè)計院有限公司；2.中國電建集團國際工程有限公司

1 項目簡介

玻利維亞圣何塞水電站位于玻利維亞科恰班巴省，地處科恰班巴-圣克魯斯省道公路K95+500、K99+100公里處。電站為引水式兩級開發(fā)，1 級水電站設(shè)計凈水頭294m，設(shè)計引用水量21.4m3/s，2 臺機組總裝機容量55MW，年發(fā)電量為347GWh；2 級水電站設(shè)計凈水頭342m，設(shè)計引用水量23m3/s，2臺機組總裝機容量69MW，年發(fā)電量為407GWh。2017 年12 月31 日，圣何塞1級水電站首臺機組并網(wǎng)發(fā)電，2018年1月17日，玻利維亞總統(tǒng)參加圣何塞1級水電站發(fā)電儀式，圣何塞1級水電站正式投入商業(yè)運行；2019年4月8日，圣何塞2級水電站并網(wǎng)發(fā)電，正式投入商業(yè)運行。

中國電建集團昆明勘測設(shè)計研究院有限公司（以下簡稱昆明院）通過國際競標承擔了第Ⅲ標段為“圣何塞1級水電站和圣何塞2 級水電站廠房土建、Miguelito 補償水庫土建工程；壓力鋼管、機電設(shè)備的供應(yīng)和安裝工程EPC。

以下為執(zhí)行項目除了項目本身工程部分外，其他包括分公司成立及其名稱變更、分公司法人變更，公證認證辦理等與工程項目執(zhí)行同等重要須完成的工作進行闡述。

2 分公司成立

2.1 成立分公司的要求

根據(jù)招標文件的要求“中標人在中標后應(yīng)在當?shù)卦O(shè)立分公司以作為項目執(zhí)行機構(gòu)，合同西語為Sucursal,翻譯分公司，子公司西語為Filiale”，絕大部分在玻利維亞執(zhí)行項目的機構(gòu)都要求成立分公司。據(jù)此，盡快成立分公司以作為執(zhí)行項目的實體，盡快接受20%的預(yù)付款以啟動項目，滿足工期的要求。

整體來說，包括玻利維亞在內(nèi)的很多南美國家，法律體系為大陸法系為基礎(chǔ)，多數(shù)為成文法，其法律傳統(tǒng)深受法國、西班牙法律體系的影響。本合同適用玻利維亞法。雖然國別指南上有注冊公司的程序，但還是依照指南上建議聘請律師協(xié)助辦理，經(jīng)咨詢后，成立分公司需要：

（1）母公司開設(shè)分公司的決議。

（2）開設(shè)分公司賬戶接受來自母公司的注冊資本金。

（3）分公司的法人代表任命和給法人代表的授權(quán)書。

（4）分公司的注冊地點。

（5）分公司的章程。以下分別對上述要求進行闡述。

①昆明院開設(shè)分公司的決議。

分公司名稱應(yīng)冠以隸屬昆明院的名稱，由昆明院依法設(shè)立，只是昆明院的一個分支機構(gòu)，不能以分公司的名義對外獨立承擔民事責任，必須以昆明院的名義承擔，分公司沒有自己獨立的財產(chǎn)，分公司的財產(chǎn)屬于昆明院所有，非自負盈虧，由昆明院承擔其債務(wù)；其法律地位來自于昆明院的授權(quán)(而昆明院的權(quán)利來自100%出資的中國電建集團)，故開設(shè)分公司的決議是由下述文件構(gòu)成。

（a）中國電建集團對昆明院申請成立分公司的批復。

（b）中國電建集團對昆明院法人代表的授權(quán)。

（c）中國電建集團對昆明院執(zhí)行董事的授權(quán)。

②開設(shè)分公司賬戶接受昆明院的注冊資本金。

開設(shè)分公司賬戶接受昆明院的匯出資金作為注冊資本金。根據(jù)國家外匯管理局規(guī)定，對境外匯出資金需有對外投資許可證書，實行注冊資金的匯出。

③分公司的法人代表任命和給法人代表的授權(quán)書。

昆明院執(zhí)行董事對符合要求的分公司法人代表的授權(quán)，注意從母公司章程上看，昆明院沒有董事會，只有執(zhí)行董事，由執(zhí)行董事給擬擔任分公司的法人代表授權(quán)即可。

玻利維亞關(guān)于公司注冊的法律要求上，西班牙語原文為來自“junta de accionistas”的授權(quán),準確表述的中文應(yīng)為“股東大會決議”，曾誤以為黨政聯(lián)席會，從中國公司法來看，公司決策機構(gòu)是股東大會或董事會或執(zhí)行董事，那么相應(yīng)的，對于昆明院沒有股東大會，沒有董事會，那么就是執(zhí)行董事授權(quán)即可。

按照玻利維亞法律，擔任分公司的法人，須有當?shù)氐木幼≡S可證。

（1）分公司的注冊地點。

分公司辦公所租的房屋。

（2）分公司的章程。

鑒于分公司從法律地位說是昆明院的分支機構(gòu)，公司章程可參照母公司的章程，結(jié)合當?shù)貙嶋H進行修改。分公司章程應(yīng)符合昆明院的股權(quán)結(jié)構(gòu)，即100%國有資產(chǎn)，只有執(zhí)行董事，并羅列分公司人員組成和議事規(guī)則等。

2.2 分公司注冊的順序和辦理完成的分公司證照

圖1

然后到勞工部、社保局（AFP），醫(yī)療保險（CAJA PETROLERA），海關(guān)，銀行賬戶的建立。

特別注意，執(zhí)行董事，董事會和黨政聯(lián)席會決議等要分清楚，具體由誰給分公司法人代表授權(quán)，分公司章程中也會采用，一旦把有錯誤主體授權(quán)的文件交玻利維亞注冊機關(guān)后，要撤回和替換則非常麻煩。在昆明院玻利維亞分公司注冊過程中，就曾出現(xiàn)了類似問題。

3 分公司名稱更改和法人更換

3.1 分公司名稱變更

由于母公司。原中國水電顧問集團更名為中國電建集團，分公司名稱中采用昆明院字樣須變更。對此，玻利維亞分公司的名稱根據(jù)母公司的名稱發(fā)生了兩次變更，從Hydrochina Kunming，Powerchina Kunming，Kunming EngineeringCorporation，因此分公司的對應(yīng)名稱需要修改。

（1）集團公司對于更名的所發(fā)的公文進行公證和雙認證，在到玻利維亞當?shù)剡M行公證。

（2）撤銷對分公司法人代表的授權(quán)，以KUNMING ENGINEERING CORPORATION LIMITED 再授權(quán)其為分公司法人代表，內(nèi)容基本不變。

（3）以KUNMING ENGINEERING CORPORATION LIMITED授權(quán)分公司法人代表可在玻利維亞修訂分公司章程（因為分公司法人代表一般不具有修改分公司章程的權(quán)利，此權(quán)利一般為母公司控制，需要單獨授權(quán)），對分公司章程因為公司名字變更進行修訂。

（4）公司法人代表親自到稅局（IMPUESTO NACIONAL）進行注冊更換公司名稱。

（5）到市政府（SUBALCALDIA DE ZONA SUR）進行營業(yè)執(zhí)照更換。

（7）分公司法人代表親自到海關(guān)進行變更。

（8）銀行賬戶名字變更，在完成營業(yè)執(zhí)照更換后與勞工部、社保局、雇員醫(yī)療保險或海關(guān)同時進行。

3.2 分公司法人變更

根據(jù)項目進展的需要，分公司更換法人代表。以下是分公司法人變更的要求。

（1）擬新?lián)蔚姆止痉ㄈ耸紫绒k理獲得當?shù)厣矸葑C號才具備擔任法人的能力。

①當?shù)亟】底C明。

②國際刑警和無犯罪證明材料。

③當?shù)匾泼窬痔峤徊牧喜芍讣y，等待簽證。

④去SEGIP辦理身份證。

（2）昆明院執(zhí)行董事給擬新?lián)蔚姆止痉ㄈ耸跈?quán)，內(nèi)容為可代表昆明院在關(guān)于分公司和項目中簽訂必要的權(quán)利文件。

如何遏制這種腐敗現(xiàn)象呢？恐怕讓被訛者硬頂，堅決不借，那是很難辦到的。因為畢竟人家有權(quán)管你，要通過人家辦事，倘若對著干，豈不是生意砸了、事情黃了？

（3）昆明院執(zhí)行董事出具一份撤銷原分公司法人作為分公司法人的文件。

4 公證和雙認證要求

由于文件需要在中國國內(nèi)完成公證、雙認證后帶到玻利維亞再進行公證，這樣的文件才被業(yè)主認可，特別是分公司注冊需要的文件。

4.1 中國國內(nèi)公證和雙認證

玻利維亞要求對于國外的文件均需要雙認證后再在玻利維亞公證后才具有法律效力。雙認證用于國內(nèi)文件拿到國外使用，對于公司類文件需公證雙認證才具有法律效力。方式是昆明當?shù)毓C后寄到北京簽證代辦，或給北京簽證代辦同時做公證和簽證，但代辦做公證的價格可能較本地貴。

雙認證的程序是：

（1）當?shù)毓C后郵寄北京認證代辦。

（2）中國外交部進行認證。

（3）玻利維亞駐中國使館進行認證。

不同的國家對辦理使館認證的時間有不同的規(guī)定。簽證代辦說玻利維亞大使館規(guī)定認證時間30天，但各國使館往往是我國的假期和本國的假期都休息，玻利維亞國家節(jié)日較多，往往認證時間較長，超過1個月直至到2個月都可能。

另外，中國外交部和玻利維亞駐中國使館都會對認證的文件有文字內(nèi)容、格式的要求，有可能會打回重新公證后再送認證，因此，盡可能策劃好認證的文件提早辦理。

4.2 玻利維亞公證

中國國內(nèi)雙認證的原件到達玻利維亞后，交玻利維亞外交部進行認證，玻利維亞外交部認證完后，交公證處進行公證，公證處可自行選擇。

至此，雙認證文件法律程序完成。

5 原產(chǎn)地證和出口許可證

5.1 原產(chǎn)地證

產(chǎn)地證是用以證明出口貨物制造地的證明文件，是貨物在國際貿(mào)易行為中的“原籍”證書，在特定情況下進口國據(jù)此對進口貨物給予不同的關(guān)稅待遇。對于包括玻利維亞等南美國家，采用的是非優(yōu)惠原產(chǎn)地證書，俗稱一般原產(chǎn)地證書或普通原產(chǎn)地證書，英文名稱為Certificate of origin，簡稱C/O或CO。

根據(jù)合同規(guī)定，項目原產(chǎn)地證書由原產(chǎn)國有資歷的單位開具，并要求由相對的權(quán)利機構(gòu)簽字蓋章，應(yīng)包括簽字人的名字，日期，證書號碼，裝船地點，運輸方式，除了提供公司資料外還應(yīng)清楚指出開具文件的公司的名字，還有應(yīng)該說明進口商，收貨人資料，以及NIT號，和出口商資料。說明目的地，商業(yè)發(fā)票號，海關(guān)商品類別（包括商業(yè)發(fā)票在內(nèi)，所填寫的類別應(yīng)是相同的）數(shù)量，重量，關(guān)稅中貨物的命名，貨物的說明。項目所有出口的設(shè)備均辦理了原產(chǎn)地證。

昆明院選擇了中國國際貿(mào)促會原產(chǎn)地申報，優(yōu)點是昆明就有貿(mào)促會昆明分會，可免費辦理且出證速度快。

5.2 出口許可證

出口許可證（Export License），是指商務(wù)部授權(quán)發(fā)證機關(guān)依法對實行數(shù)量限制或其他限制的出口貨物簽發(fā)的準予出口的許可證件。根據(jù)國家規(guī)定，凡是國家宣布實行出口許可證管理的商品，不管任何單位或個人，也不分任何貿(mào)易方式，出口前均須申領(lǐng)出口許可證。

對于本項目，中型貨車需要出口許可證，已在云南省商務(wù)廳完成辦理。

6 中國信用保險投保

項目簽訂合同時間為2014 年9 月，項目資金來源為拉丁美洲開發(fā)銀行，當時預(yù)計隨著項目的進展，特別是隨著美聯(lián)儲加息，加息時間大約會持續(xù)4～5 年，美國的基準利率從接近零利率，加到大約3.5%，將對一些資源類國家產(chǎn)生較大影響，比如巴西、智利、委內(nèi)瑞拉等一批資源國家。

對于玻利維亞來說，主要問題是經(jīng)濟結(jié)構(gòu)單一、受石油、礦產(chǎn)影響較大，從內(nèi)部因素看，根據(jù)中國信?！秶绎L險分析報告》2015 版，玻利維亞的國家風險參考評級為7 級，匯兌管制較嚴，與智利和美國關(guān)系緊張。從外部因素看，有國際石油、礦產(chǎn)品等大宗商品價格持續(xù)下跌，美元加息等。

基于以上因素，昆明院投保了中信保的特定合同保險，投保的方式為保債權(quán)（即量單確認后的部分），費率為0.22%，賠付比例政治風險90%，商業(yè)風險90%。