馬維國 楊陽

近日，在各地企業(yè)陸續(xù)復工的節(jié)奏里，瑞幸咖啡財務(wù)造假事件成為重大熱點事件。

網(wǎng)友討論熱火朝天，專家解讀眾說紛紜，中國證監(jiān)會也第一時間在網(wǎng)上發(fā)布聲明，稱高度關(guān)注瑞幸咖啡財務(wù)造假事件，并對該行為強烈譴責。

那么，中國證監(jiān)會對瑞幸咖啡財務(wù)造假有何國際監(jiān)管協(xié)助責任，中國證監(jiān)會在接下來對瑞幸咖啡是否會有所行動，筆者將進行簡要分析？

首先，從事后處罰的角度講，2019年12月28日第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十五次會議第二次修訂、不久前的2020年3月1日起施行的“新”證券法第二條第四款規(guī)定：“在中華人民共和國境外的證券發(fā)行和交易活動，擾亂中華人民共和國境內(nèi)市場秩序，損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益的，依照本法有關(guān)規(guī)定處理并追究法律責任。”該條立法思路參照了刑法中的保護性管轄，也被稱作中國證券法的“長臂管轄”條款。

目前，在國外注冊并在國外上市發(fā)行的中國企業(yè)日益增多，該條實施后，中國證監(jiān)會便對發(fā)生在境外的證券發(fā)行和交易活動有了執(zhí)法依據(jù)，可以更好地對境外的證券按發(fā)行和交易活動進行監(jiān)管。具體到瑞幸咖啡財務(wù)造假事件，是否應(yīng)當適用該條也眾說紛紜。一種觀點認為，由于該事件僅涉及少數(shù)國內(nèi)私募投資者，不涉及公眾利益，所以無需動用公權(quán)力來啟動“長臂管轄”；也有觀點認為，瑞幸咖啡的IPO以及二次配售等過程皆有國內(nèi)投資機構(gòu)的參與，國內(nèi)是存在合法利益受損的投資者的，應(yīng)當啟動“長臂管轄”對瑞幸進行追責。

筆者更支持第二種觀點。瑞幸咖啡雖然在開曼群島注冊，在美股納斯達克上市，但是其公司主要的業(yè)務(wù)地點在中國毋庸置疑，其作為“紅籌股”“中概股”的身份是受到廣泛認同的。其一，由于其IPO及二次配售時均有國內(nèi)投資機構(gòu)參與，盡管可能國內(nèi)投資者數(shù)量并不巨大，但是相較于其他外股企業(yè)，瑞幸咖啡會有更多的國內(nèi)投資者進行投資，因此其存在與其他境外企業(yè)相區(qū)分的特殊性，故中國證監(jiān)會能夠以保護境內(nèi)投資者為由對瑞幸咖啡造假事件進行處罰。在保護因該事件合法利益受損的投資者的同時，也會產(chǎn)生以儆效尤的效力，長遠的看可以保護更多的境內(nèi)投資者。

>>中國證監(jiān)會第一時間在網(wǎng)上發(fā)布聲明，稱高度關(guān)注瑞幸咖啡財務(wù)造假事件，并對該行為強烈譴責。 資料圖

其二，由于瑞幸咖啡在市場上屬于“中概股”的范疇，其也代表著中國企業(yè)的形象，本次財務(wù)造假事件，極大地損害了中國企業(yè)的形象。且由于該事件，直接影響了大量“中概股”的股價，由于“中概股”與中國境內(nèi)投資者相對緊密的關(guān)系，本次事件直接導致利益受損的境內(nèi)投資者遠不止瑞幸咖啡的投資者，而后續(xù)引發(fā)的“蝴蝶效應(yīng)”可能會導致“中概股”遭遇更加頻繁的做空、赴美I P O的期望值下降等嚴重后果，這些后果都與中國境內(nèi)投資者的利益息息相關(guān)。

故筆者認為，從長遠考慮，本次事件中國證監(jiān)會不應(yīng)袖手旁觀，第一次伸出自己的“長臂”或許是對中國境內(nèi)投資者最好的交代，也有利于重拾境外資本市場對中國企業(yè)的信心。

其次，從國際協(xié)作的角度上講，由于瑞幸咖啡在美國構(gòu)成“欺詐”，所以在美國可能面臨行政+刑事雙重處罰，但是其公司主體和本次事件的責任人均位于中國，中國證監(jiān)會可以配合美國證監(jiān)會完成對瑞幸咖啡的處罰。

歷史上，中國證監(jiān)會與美國證監(jiān)會簽署過多個文件。1994年4月26日，中國證監(jiān)會與美國證券及交易委員會簽署《中美證券合作、磋商及技術(shù)協(xié)助的諒解備忘錄》；2002年1月18日，中國證監(jiān)會與美國商品期貨交易委員會簽署《期貨監(jiān)管合作諒解備忘錄》；2006年5月2日，中國證監(jiān)會與美國證券及交易委員會簽署《中國證券監(jiān)督管理委員會與美國證券交易委員會合作條款》，《合作條款》確立了中美兩國證券監(jiān)管機構(gòu)對話機制的三個目標：一是確定并討論雙方共同關(guān)心的證券市場監(jiān)管的動態(tài)，重點關(guān)注在對方市場上市的公開發(fā)行公司的財務(wù)報告問題；二是改進跨境證券執(zhí)法中的協(xié)作和信息交流；三是美國證券交易委員會繼續(xù)并擴大為中國證監(jiān)會提供培訓和技術(shù)援助。

其中《中美證券合作、磋商及技術(shù)援助的諒解備忘錄》雖然不構(gòu)成有約束力的國際法律義務(wù)，但是也表達了中國證監(jiān)會的意向，其中第四條聲明，“主管機構(gòu)特此表明其意向，彼此將向?qū)Ψ教峁┇@取信息和證券材料方面的協(xié)助，以便于各自對其本國證券法規(guī)的實施。主管機構(gòu)認為，這些協(xié)助對于涉及證券發(fā)行、買賣中可能存在的欺詐行為等事宜，具有特別重要的意義。凡有必要，主管機構(gòu)將通過各種合理努力，取得本國其他政府部門或者機構(gòu)的合作，以提供本諒解備忘錄規(guī)定的各項協(xié)助”，表明了中國證監(jiān)會有意向配合美國證監(jiān)會，向其提供信息及材料方面的協(xié)助，以便于美國證監(jiān)會的執(zhí)法。另外，《合作條款》也表明了中美兩國證券監(jiān)管機構(gòu)一致認為，隨著上市公司和雙重注冊機構(gòu)數(shù)目的增加，證券犯罪的可能性也隨之增加。因此，雙方將加強溝通，提高效率，在跨境協(xié)查方面為對方提供及時和全面的協(xié)助。故我們可能看到中國證監(jiān)會配合美國證監(jiān)會對瑞幸進行處罰。

無論如何，本次瑞幸咖啡財務(wù)造假事件都無疑是一起惡性事件，損害了境內(nèi)外投資者的利益，使中國企業(yè)的信譽受損，其造成的后果正在一步步顯現(xiàn)，最終損失可能無法預(yù)計。中國作為一個負責任的大國，其證監(jiān)會對此類現(xiàn)象也不應(yīng)當甘做“旁觀者”“譴責者”，無論是從保護中國投資者的角度出發(fā)還是為了中國企業(yè)的未來做考量，都應(yīng)當有所行動。