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        有限責任公司股東協(xié)議與公司章程沖突效力問題淺析

        2020-06-01 10:16:08李孜彥
        理論與創(chuàng)新 2020年6期
        關(guān)鍵詞:協(xié)議章程沖突

        【摘? 要】在公司實務中,一部公司制定的章程的大都是根據(jù)股東協(xié)議的內(nèi)容來進行制訂的,產(chǎn)生了較大的沖突與矛盾,我國現(xiàn)行《公司法》對此問題采取了回避的態(tài)度,成為目前的公司實務判斷難題。就公司的設(shè)立的整體過程中來看,股東投資協(xié)議往往由于很多原因有些內(nèi)容不便載入公司章程,以及工商行政管理等等其他原因,使得公司章程與設(shè)立協(xié)議中的相關(guān)內(nèi)容不一致或相互矛盾的情況頻發(fā)。本文針對此問題,通過股梳理清楚股東協(xié)議與公司章程的概念、比較公司設(shè)立協(xié)議的情況與公司章程的實務內(nèi)容的不同,提出適用我國公司實踐的解決路徑。

        【關(guān)鍵詞】章程;協(xié)議;沖突

        1.股東協(xié)議與公司章程的概念

        股東協(xié)議是由這是在公司設(shè)立過程中,公司設(shè)立的出資人明確各股東之間的權(quán)利與義務簽定的多邊契約合同,調(diào)整股東內(nèi)部權(quán)利與義務關(guān)系的文件。目前我國現(xiàn)行《公司法》并無規(guī)定為設(shè)立有限責任公司一定要具有設(shè)立股東協(xié)議所以除了上述兩種情況外,公司設(shè)立協(xié)議就變成了設(shè)立不設(shè)立皆可的任意性文件。就從公司設(shè)立的程序上來衡量,股東協(xié)議也并不是不是公司成立的法定性要素,但企業(yè)實踐中,公司股東就會以設(shè)立公司為目的和資本,通過談判對未來公司的治理、運營方式以及資本具體結(jié)構(gòu)、所需費用、所需承擔的違約責任等未來相關(guān)合作事宜盡量能夠達成一致,通過設(shè)立股東協(xié)議來確定并且制約股東的行為。股東協(xié)議是股東們之間的意思自治的結(jié)果達成的合意,一種訂立契約的合同行為。此時我們把將股東協(xié)議的形式解釋為是一種伴隨著具有特殊目的合同。

        公司章程是在公司設(shè)立、成立、經(jīng)營等存續(xù)期間能夠據(jù)以指導具體經(jīng)營活動的根本性準則,倘若無公司章程,公司則不能成立。公司章程的具體制定者設(shè)立公司時的各個股東,法律規(guī)定要求該章程必須以書面形式確定。章程里規(guī)定的內(nèi)容包含對股東具體的責任方式、承擔責任范圍、具體權(quán)利義務的分配問題、對公司股東的分紅比例等問題。我國《公司法》有明確法律條文對該內(nèi)容進行了規(guī)定,第11條規(guī)定:“設(shè)立公司必須依法制定公司章程,公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?!毕鄬τ诠蓶|協(xié)議,公司章程的約束范圍則更加廣泛,它調(diào)整的法律關(guān)系有三對分別是公司各個股東之間、公司與各個股東之間,以及該公司內(nèi)部之間的法律關(guān)系。同時,如果就其對外法律效力來說,該公司章程的法律生效要件是一經(jīng)有關(guān)部門批準,對于第三人而言能夠起到公示的作用。

        2.公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的不同

        2.1效力范圍不同

        對于公司設(shè)立協(xié)議與公司章程,從效力范圍上來看,根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定,公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力。換句話說,公司章程的適用范圍包括股東、公司、公司內(nèi)部組織和人員,并對第三人來說也具有公信力。公司設(shè)立協(xié)議只是股東之間簽訂的合同,因此應遵循合同相對性原則,其適用范圍僅限于簽訂合同的當事人。公司章程屬于我國《公司法》所調(diào)整的范圍。股東投資協(xié)議的效力僅受協(xié)議本身的內(nèi)容、以及我國《合同法》和《民法通則》的限制。

        2.2二者性質(zhì)不同

        股東協(xié)議的效力并不一定因公司的成立而完全終止。公司在工商登記注冊成立后,由全體投資人參與訂立的股東投資協(xié)議仍然有法律效力。根據(jù)我國《公司法》第八十三條第二款規(guī)定:“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的,應當按照股東協(xié)議承擔違約責任?!笨梢钥闯?,在我國,股東協(xié)議的法律效力在公司成立后仍然能夠得到確認,而公司章程則是在公司從成立到解散清算的整個過程中存在。

        公司的章程的內(nèi)容是公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理結(jié)構(gòu)等形成為目的的標準化未來公司的本體結(jié)構(gòu),標準化的目的不是為了股東的權(quán)利和義務,也不吸收的目的,改變,消除或概括轉(zhuǎn)讓股東協(xié)議的內(nèi)容。股東協(xié)議中有關(guān)股東之間權(quán)利和義務的許多內(nèi)容都沒有列入公司章程。在這種情況下,股東協(xié)議實際上承擔了公司章程之外的常規(guī)協(xié)議的功能。如果我們探討內(nèi)部意愿的表達,股東協(xié)議是當事人約定權(quán)利義務的結(jié)果,而公司章程則是股東約定符合法律要求和規(guī)范意義表達的結(jié)果。

        3.設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力適用規(guī)則

        在公司的治理中,股東之間對于公司的經(jīng)營類問題,往往更常采用股東協(xié)議的方式來對抗公司章程。這導致股東們的意見產(chǎn)生分歧,從而產(chǎn)生僵局。公司章程與股東協(xié)議均是股東為了設(shè)立公司,進行更好的經(jīng)營管理而制定的法律文本。在效力方面,公司設(shè)立協(xié)議并不因公司章程的制定而自然終止。本文認為可以按照以下規(guī)則來選擇適用。

        3.1涉及公司內(nèi)部管理,應適用公司章程。

        因股東協(xié)議是合同,受合同法調(diào)整,根據(jù)合同的相對性,股東協(xié)議不能約束當事人意外的其他主體,而根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定,公司章程作為公司的硬性管理制度,公司設(shè)立開始,這就就對董事、監(jiān)事、經(jīng)營管理人員具有相應的約束力,股東之間沒有權(quán)利使用股東協(xié)議的方式來改變公司內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)。

        3.2涉及與公司外部主體的關(guān)系,應適用章程。

        公司章程與股東協(xié)議有所不同的是,經(jīng)登記過與對外公示,公司章程具有對外效力,而股東協(xié)議的內(nèi)容則僅限于股東內(nèi)部。對于公司以外的第三人而言,了解公司情況途徑的是通過公司章程,而非是股東之間的內(nèi)部協(xié)議。查看公司章程是獲悉公司經(jīng)營管理情況的一個最快方式,而股東協(xié)議的內(nèi)容一般不為締約股東以外的人所知悉,甚至連公司其他股東都不熟悉股東協(xié)議的內(nèi)容,也有可能該協(xié)議本身就具有保密性質(zhì)。故基于公平原則,,要求第三人承擔股東協(xié)議所規(guī)定的義務,是不合理的。從合同法的角度也是行不通的。根據(jù)商事外觀主義,對于調(diào)整公司與第三人之間的關(guān)系,應當適用公司章程。

        3.3"對內(nèi)"調(diào)整股東間關(guān)系時,以新的意思為準

        如果是涉及到股東之間或公司內(nèi)部事項時,因?qū)儆?內(nèi)部"問題,應當根據(jù)實際情況進行區(qū)分,原則上應當以股東的真實意思為準。這既是民法真意主義的要求,也是意思自治原則的表現(xiàn)。從公司法的強制性與公司章程的權(quán)威性來考慮,應當進行附加條件的限制,不能僅為了意思自治,而忽略其他因素。這里的條件是指:第一,主體只能是協(xié)議的締約當事人即股東;第二,前提應當是股東在協(xié)議中有特殊約定,如約定"當某一事項出現(xiàn)公司章程與協(xié)議相沖突的情況時,將以協(xié)議為準";第三,所涉及的事項是關(guān)乎股東利益的問題,而不能是法定由公司章程所調(diào)整的事宜,如董事會權(quán)利、公司的解散及清算程序等事項。若不符合上述的前提,即便是調(diào)整股東間關(guān)系也應選擇適用公司章程。

        綜上所述,公司章程與股東協(xié)議之間是一種并行關(guān)系。用于調(diào)整股東間內(nèi)部權(quán)利義務關(guān)系的股東協(xié)議和具有對外公示性、強行性特征的公司章程,當這兩者產(chǎn)生沖突時,應當探究股東真實意思表示,而非不是以簡單的取代關(guān)系來判定適用效力問題。兩者中哪一個約定最"新",就應當適用哪個來處理。如就"分紅比例"而言,假設(shè)公司章程規(guī)定,按實繳出資比例分配,但股東協(xié)議中約定按出資比例分配,此種情況下,如果股東協(xié)議簽訂的時間比公司章程早一些,那么就應適用公司章程中的規(guī)定,反之,就應適用股東協(xié)議來處理。

        參考文獻

        [1]陳界融. 股東協(xié)議與公司章程若干法律問題比較研究 [ J ]. 北京航空航天大學學報 (社會科學版 ), 2011, 140 ( 6 ) : 111.

        [2]張學文. 股東協(xié)議制度初論 [ J ]. 法商研究, 2010, 24 ( 3) : 50-56.

        [3]施天濤. 公司法論[M ]. 北京:法律出版社, 2006: 116.

        作者簡介:李孜彥,女,就職于福建天衡聯(lián)合律師事務所,研究方向為民商法。

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