尹鋒林

新冠疫情發(fā)生以來，隨著居家辦公需求驟升，騰訊的企業(yè)微信、阿里的釘釘、字節(jié)跳動(dòng)的飛書等在線辦公軟件開始得到廣泛使用。同時(shí)，由于在線辦公市場規(guī)模的快速攀升，在線辦公軟件之間的競爭日趨白熱化。2月29日，飛書宣布其相關(guān)域名被微信無故屏蔽，并且被單方面關(guān)閉微信分享API接口，導(dǎo)致在飛書和飛書會(huì)議App內(nèi)，無法直接跳轉(zhuǎn)分享二維碼名片、會(huì)議鏈接等內(nèi)容到微信。騰訊上述行為的目的，顯然可能會(huì)被人懷疑是由于飛書等產(chǎn)品對其“企業(yè)微信”產(chǎn)品產(chǎn)生了同質(zhì)競爭，所以才采取了如此手段。

在線辦公軟件與即時(shí)通信軟件關(guān)系緊密，人們在線辦公時(shí)，通常需要通過即時(shí)通信軟件分享信息或鏈接，因此，可以認(rèn)為即時(shí)通信軟件與在線辦公軟件屬于產(chǎn)品的上下游關(guān)系。我國即時(shí)通信領(lǐng)域當(dāng)之無愧的主宰者是騰訊的微信。騰訊利用其微信提升其“企業(yè)微信”的市場占有率，屬于一種利用上游產(chǎn)品促進(jìn)下游產(chǎn)品發(fā)展的行為。正常情況下，一個(gè)企業(yè)利用其上游產(chǎn)品提升其下游產(chǎn)品的市場競爭能力，通常會(huì)被認(rèn)為是正常的市場競爭行為，不應(yīng)受到干涉。但是，在特殊情況下，根據(jù)我國《反壟斷法》的規(guī)定，企業(yè)利用其上游產(chǎn)品排斥其他市場主體在下游市場的競爭，則有可能構(gòu)成非法壟斷行為，應(yīng)當(dāng)受到相應(yīng)的處罰。

我國《反壟斷法》第17條規(guī)定，如果沒有正當(dāng)理由，禁止具有市場支配地位的經(jīng)營者拒絕與交易相對人進(jìn)行交易，或者對條件相同的交易相對人在交易價(jià)格等交易條件上實(shí)行差別待遇。微信在允許“企業(yè)微信”等在線辦公軟件分享相關(guān)域名和使用微信分享API接口的情況下，如果無故屏蔽飛書相關(guān)域名、關(guān)閉微信分享API接口，則顯然有可能被認(rèn)定為屬于拒絕交易或差別待遇的行為。故此，微信這種做法是否屬于違法行為，其關(guān)鍵還在于微信是否具有市場支配地位。如果微信具有市場支配地位，則微信的上述行為有可能被認(rèn)定為屬于《反壟斷法》第17條規(guī)定的違法行為;否則，就不屬于。

五年前判決涉及“微信”市場影響力

其實(shí)，關(guān)于微信的市場影響力，我國法院早在五年之前就有判決曾經(jīng)涉及，并且正是因?yàn)榉ㄔ赫J(rèn)定了“微信”具有巨大的市場影響力，騰訊公司才得以使用“微信”這個(gè)標(biāo)識(shí)。

該案的主要事實(shí)是：2010年8月，創(chuàng)博亞太科技（山東）有限公司（簡稱“創(chuàng)博亞太”）開發(fā)了一套即時(shí)通信系統(tǒng)，并于2010年11月12日率先申請注冊“微信”商標(biāo)。騰訊的微信系統(tǒng)正式推出時(shí)間是2011年1月，并于2011年1月24日向商標(biāo)局提出微信商標(biāo)注冊申請。創(chuàng)博亞太的微信商標(biāo)申請于2011年8月27日通過商標(biāo)局初步審定;但是在2011年11月，有異議人針對創(chuàng)博亞太“微信”商標(biāo)以個(gè)人名義提出異議。

商標(biāo)局審查后認(rèn)為，“微信”是騰訊公司推出的一款手機(jī)聊天軟件，創(chuàng)博亞太申請注冊“微信”商標(biāo)容易使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，并導(dǎo)致不良的社會(huì)影響，裁定不予核準(zhǔn)注冊。創(chuàng)博亞太不服上述裁定，向商標(biāo)評審委員會(huì)提出異議復(fù)審申請。商評委認(rèn)為：“如核準(zhǔn)被異議商標(biāo)注冊，將會(huì)對多達(dá)4億的微信注冊用戶以及廣大提供公共服務(wù)微信的用戶帶來極大不便乃至損失，同時(shí)也可能使他們對創(chuàng)博亞太公司提供的‘微信服務(wù)的性質(zhì)和內(nèi)容產(chǎn)生誤認(rèn)，從而可能對社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面的影響。”故此，裁定不予核準(zhǔn)注冊。

創(chuàng)博亞太不服商評委裁定，向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟。2015年3月11日，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院開庭審理該“微信”商標(biāo)異議復(fù)審案，并判決認(rèn)為：“在被異議商標(biāo)核準(zhǔn)注冊時(shí)，被異議商標(biāo)已經(jīng)被案外人騰訊公司在一款手機(jī)聊天軟件上進(jìn)行了廣泛使用，取得了非常高的知名度和認(rèn)知度，使得相關(guān)公眾將其與騰訊公司產(chǎn)生聯(lián)系，進(jìn)而使得被異議商標(biāo)‘微信在指定服務(wù)上失去了發(fā)揮區(qū)別服務(wù)來源的作用，不能在指定服務(wù)上將創(chuàng)博亞太公司與其他提供者相區(qū)分”，因此，駁回原告創(chuàng)博亞太公司的訴訟請求。之后，創(chuàng)博亞太公司又向北京市高級人民法院上訴、向最高人民法院申訴，均被駁回。

值得注意的是，創(chuàng)博亞太公司的微信商標(biāo)申請并不屬于搶注行為，而是正常的商標(biāo)申請行為，因?yàn)樵摴驹谏暾堅(jiān)撋虡?biāo)時(shí)，已經(jīng)以“微信”之名推出了即時(shí)通信服務(wù)，而當(dāng)時(shí)騰訊公司既未推出“微信”軟件，也未進(jìn)行商標(biāo)申請。創(chuàng)博亞太公司之所以痛失“微信”商標(biāo)，客觀而言，正是因?yàn)轵v訊公司“微信”軟件在創(chuàng)博亞太公司申請商標(biāo)后不太長的時(shí)間內(nèi)就已經(jīng)有了極高的市場知名度和市場占有率，最終導(dǎo)致商標(biāo)局和法院為了避免幾億用戶的損失與不便，“犧牲”了創(chuàng)博亞太公司的在先商標(biāo)申請權(quán)利，進(jìn)而讓騰訊公司可以繼續(xù)使用“微信”標(biāo)識(shí)。

市場支配地位應(yīng)如何認(rèn)定

當(dāng)然，這個(gè)結(jié)果在當(dāng)時(shí)或許是一個(gè)不得已的選擇，但是，這也正好可以說明騰訊的微信軟件在即時(shí)通信市場中的市場支配地位和優(yōu)勢。特別是經(jīng)過最近幾年的發(fā)展，根據(jù)微信官方的統(tǒng)計(jì)報(bào)告，微信的月活躍賬戶數(shù)在2019年就已經(jīng)達(dá)到了11.5億。全國人民除了幼童和耄耋老人之外，幾乎都是微信用戶。在這種情況下，如果還不能認(rèn)定微信的市場支配地位，似乎與全國人民的感受不盡一致。

同時(shí)，《反壟斷法》第18條規(guī)定，在認(rèn)定經(jīng)營者具有市場支配地位時(shí)，應(yīng)主要考慮以下因素：一是該經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額，以及相關(guān)市場的競爭狀況;二是該經(jīng)營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力;三是該經(jīng)營者的財(cái)力和技術(shù)條件;四是其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度;五是其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度。該法第19條進(jìn)一步規(guī)定，如果一個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一，兩個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到三分之二的，或者三個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到四分之三的，則應(yīng)當(dāng)推定這些經(jīng)營者具有市場支配地位。

我國目前人口是14億，微信用戶數(shù)11.5億，故此，如果按照用戶數(shù)在人口數(shù)的占比計(jì)算市場份額，微信軟件在即時(shí)通信市場的占有率就已經(jīng)高達(dá)82%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了50%的推定門檻。當(dāng)然，騰訊公司也有權(quán)提出更有利于其權(quán)益的市場份額計(jì)算公式。但是，筆者認(rèn)為任何事物都應(yīng)前后一致，既然在微信商標(biāo)異議案中有關(guān)單位已經(jīng)認(rèn)定了騰訊微信的巨大市場影響力，那么在反壟斷案件中，如果沒有特別的理由，就不宜推翻以前的結(jié)論。

客觀地對市場巨無霸企業(yè)的市場支配地位進(jìn)行認(rèn)定，不僅有助于規(guī)范壟斷企業(yè)的市場行為，進(jìn)而有利于促進(jìn)正常的市場競爭，同時(shí)，對于消費(fèi)者也是巨大利好。1997年，美國司法部對微軟發(fā)起反壟斷調(diào)查，指控其利用操作系統(tǒng)的市場支配地位捆綁銷售IE瀏覽器，之后，歐盟也對微軟進(jìn)行反壟斷調(diào)查，最終迫使微軟同意在其Windows系統(tǒng)中可以由用戶自由選擇隨機(jī)打亂的IE、Firefox、Safari、Chrome和IE8作為主瀏覽器，從而使用戶獲得了更多的自由選擇的權(quán)利。同樣，在微信已經(jīng)成為我國人民生活和生產(chǎn)經(jīng)營必須要使用的即時(shí)通信軟件的情況下，我國有關(guān)部門有必要對微信在相關(guān)市場中的支配地位做出客觀認(rèn)定，以約束和規(guī)范其行為，使其在合法的限度內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營。

微信已經(jīng)經(jīng)過近十年的高速成長，騰訊公司借助微信產(chǎn)品的成功已經(jīng)成為一家世界級的公司，更是我國高科技企業(yè)和產(chǎn)品的代表。微信不僅在即時(shí)通信領(lǐng)域具有絕對的影響力，而且微信產(chǎn)品功能已經(jīng)滲透到我們?nèi)粘Ｉ畹姆椒矫婷妫r(shí)刻影響著我們的生產(chǎn)生活。微信已經(jīng)不僅僅是一家民營企業(yè)的產(chǎn)品，而是已經(jīng)演變成了一個(gè)對全體國民具有重要影響的公共產(chǎn)品，因此也應(yīng)該要相應(yīng)地?fù)?dān)負(fù)起公共產(chǎn)品的社會(huì)責(zé)任。特別是我國目前正處于抗擊新冠疫情的關(guān)鍵時(shí)期，微信更應(yīng)承擔(dān)起社會(huì)公共責(zé)任，從便利億萬用戶出發(fā)，進(jìn)行正常的市場運(yùn)營和市場競爭。

編輯：鄭賓 ?393758162@qq.com