關(guān)珊

【摘要】“準(zhǔn)五服以治罪”原則是中國古代自晉以來歷代沿襲的法律制度，以遵守親疏血緣關(guān)系和尊卑地位等級為核心，體現(xiàn)了宗法社會對于儒家綱常倫理和禮制的維護(hù)。在古代社會，“準(zhǔn)五服以治罪”有利于維護(hù)家庭的穩(wěn)定、社會的和諧和封建國家的鞏固。但隨著封建社會的結(jié)束，社會主義社會的到來，“準(zhǔn)五服以治罪”原則中體現(xiàn)的“同罪異罰”原則違背了現(xiàn)代法律中“法律面前人人平等”的平等觀念，已不能和現(xiàn)代社會相適應(yīng)。以古代“準(zhǔn)五服以治罪”到現(xiàn)代“法律面前人人平等”的變化為著眼點(diǎn)，討論二者的區(qū)別以及導(dǎo)致該變化的因素。

【關(guān)鍵詞】準(zhǔn)五服以治罪法制史法律面前人人平等一、引言

喪服制度是中國古代傳統(tǒng)禮制中的一個重要組成部分，體現(xiàn)了古代傳統(tǒng)家族中的等級尊卑觀念。傳統(tǒng)認(rèn)為在《晉律》中首次確定的“準(zhǔn)五服以治罪”原則是將喪服制度上升至法律層面的源頭。自此以后，“準(zhǔn)五服以治罪”因其與傳統(tǒng)宗族觀念相契合，在中國古代法律中一直被保留并且地位不斷提高，一直到新中國成立“準(zhǔn)五服以治罪”制度才徹底退出歷史舞臺。因為“準(zhǔn)五服以治罪”在古代作為定罪量刑的制度有著很重要的地位，所以對其的研究也是中國法制史研究中的重要組成部分。在已有的學(xué)術(shù)研究成果中，大多對該制度持否定態(tài)度，認(rèn)為“準(zhǔn)五服以治罪”與現(xiàn)代社會所公認(rèn)的“法律面前人人平等”相對立。有鑒于此，筆者將以從古代“準(zhǔn)五服以治罪”到現(xiàn)代“法律面前人人平等”的變化為著眼點(diǎn)，討論二者的區(qū)別以及導(dǎo)致該變化的因素。

二、“準(zhǔn)五服以治罪”的概述

1.“準(zhǔn)五服以治罪”的含義

喪服制度是中國古代服喪期間的一種服飾制度，指人死后其親屬要按照與其血緣關(guān)系的親疏遠(yuǎn)近，穿著不同材質(zhì)的喪服以及規(guī)定不同的居喪時間。喪服分為五個等級，分別是斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻五個等級，稱為五服。與這五個等級相對應(yīng)的是五個不同的居喪時間，分別是3年、1年、9個月、5個月、3個月。血緣關(guān)系越近，喪服材質(zhì)越差，居喪的時間也越長。

“準(zhǔn)五服以治罪”是指在親屬相互侵犯的行為中，以五服制度中所規(guī)定的血緣親疏及尊卑關(guān)系作為定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的法律原則。在該原則中，服制越近，以尊犯卑者，所處刑罰越輕，以卑犯尊者，所處刑罰越重;服制越遠(yuǎn)，所處刑罰越輕。

2.“準(zhǔn)五服以治罪”的意義

“準(zhǔn)五服以治罪”強(qiáng)調(diào)家族中的等級尊卑關(guān)系，符合古代宗法制度中的等級觀念和儒學(xué)所提倡的“親親尊尊”觀念，是儒學(xué)法律化的重要體現(xiàn)?？鬃釉凇墩撜Z》中說道：“今之孝者，是謂能養(yǎng)。至于犬馬，皆能有養(yǎng);不敬，何以別乎？”這句話意在強(qiáng)調(diào)孝敬長輩不只是贍養(yǎng)他們，更應(yīng)該尊敬他們。而“準(zhǔn)五服以治罪”原則正是將這種對于長輩的尊敬上升至法律規(guī)范，如果違背孝道就要受到法律的懲治，以此用法律維護(hù)家庭的和睦，維系親情。小家和睦，那么由無數(shù)個小家組成的國家也自然就達(dá)到了和諧穩(wěn)定。因此，“準(zhǔn)五服以治罪”原則具有促進(jìn)國家和社會和諧穩(wěn)定的作用，從而在一定程度上鞏固了君主的封建專制統(tǒng)治。

三、“準(zhǔn)五服以治罪”的歷史發(fā)展原因

1.政治原因

中國古代的政治具有“家國一體”的特征，用倫理秩序來構(gòu)建國家的統(tǒng)治結(jié)構(gòu)，而家和國的同構(gòu)是建立在宗法制度的基礎(chǔ)之上的。西周時期宗法制確立，成為了鞏固國家統(tǒng)治的重要政治制度。宗法制以嫡長子繼承制為核心，其實(shí)質(zhì)是用血緣關(guān)系來維系國家的統(tǒng)治。雖然在春秋戰(zhàn)國時期宗法制逐漸瓦解，但嫡長子繼承制、家族制度和尊宗敬祖的觀念，長期影響著中國社會。所以，在西周以后的歷朝歷代的統(tǒng)治者都把宗法作為維護(hù)君主專制統(tǒng)治的工具。在這樣的歷史背景下，強(qiáng)調(diào)等級尊卑和血緣關(guān)系的“準(zhǔn)五服以治罪”原則高度契合統(tǒng)治者以宗法鞏固君主專制的需求，因此該原則在歷代法律中有著重要地位。

2.經(jīng)濟(jì)原因

在中國古代的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)中，自然經(jīng)濟(jì)一直占有主導(dǎo)地位。戰(zhàn)國時期形成的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)是中國古代的基本經(jīng)濟(jì)形態(tài)。小農(nóng)經(jīng)濟(jì)以家庭為單位，是一種男耕女織式的自給自足的經(jīng)營方式。統(tǒng)治者為了維護(hù)專制主義國家政權(quán)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)小農(nóng)經(jīng)濟(jì)，在歷朝歷代都采用“重農(nóng)抑商”的經(jīng)濟(jì)政策，以農(nóng)業(yè)為本。在小農(nóng)經(jīng)濟(jì)和重農(nóng)抑商的經(jīng)濟(jì)背景之下，農(nóng)業(yè)與家庭的關(guān)系極為密切，農(nóng)業(yè)的發(fā)展必須建立在家庭穩(wěn)定的基礎(chǔ)之上。因此統(tǒng)治者想要國家的農(nóng)業(yè)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展就必須維護(hù)住每一個家庭的穩(wěn)定，這也是“準(zhǔn)五服以治罪”得以推行的一個重要原因。

3.思想原因

孔子在春秋時創(chuàng)立了儒家學(xué)派，儒家思想的核心就是仁和禮。儒家思想中強(qiáng)調(diào)人們應(yīng)遵守“君君、臣臣、父父、子子”的綱常倫理和封建禮制，這很大程度上體現(xiàn)在遵守家族和國家中的等級尊卑關(guān)系?！皽?zhǔn)五服以治罪”使得儒家所提倡的禮制和法律完美地結(jié)合在了一起，是儒學(xué)法律化的體現(xiàn)，在很大程度上維護(hù)了儒家的綱常倫理。而在漢代董仲舒改變?nèi)鍖W(xué)，融合法家、陰陽家和黃老之學(xué)后，新儒學(xué)適應(yīng)了漢武帝加強(qiáng)中央集權(quán)的需要，被漢武帝所推行。從此，儒學(xué)成為封建社會的正統(tǒng)思想和中國傳統(tǒng)文化的主流。在此后的歷代，儒學(xué)的地位不斷提高，因此符合儒家思想的“準(zhǔn)五服以治罪”原則也一直被統(tǒng)治者推行。

四、“準(zhǔn)五服以治罪”的歷史發(fā)展過程

傳統(tǒng)認(rèn)為，晉制《晉律》是將喪服制度納入法律的源頭，著名歷史學(xué)家瞿同祖先生在《中國法律與中國社會》一書中提到“《晉律》‘峻禮教之防，準(zhǔn)五服以治罪。開后代依服制定罪之先河。”在這以后，“準(zhǔn)五服以治罪”原則在歷代不斷發(fā)展。

在唐代，“準(zhǔn)五服以治罪”原則在《唐律》中處于核心地位，受到高度重視?！疤坡墒?，反應(yīng)了‘五服制度的篇目除衛(wèi)禁、擅興、乍偽三篇無涉，其余各篇都有涉及，在名例、戶婚、盜賊、斗訟叫篇中，所占比例最大。全文502條律文，涉及‘五服制度的有154條，明確指稱親等、服制的條文81條，占全文百分之十六。”由此我們可以看出，唐朝時對服制的重視，從而體現(xiàn)了對禮法的重視。

唐朝以后，“準(zhǔn)五服以治罪”原則宋、元、明不斷發(fā)展并體現(xiàn)出地位不斷提高的趨勢。隨著君主專制中央集權(quán)制度在清代達(dá)到了頂峰，“準(zhǔn)五服以治罪”的地位也可以說是達(dá)到了頂峰。從清代基本法典《大清律例》卷首的《喪服圖》和《服制》中不難看出服制在清朝的重要地位以及服制對清朝法律全面性的影響。

鴉片戰(zhàn)爭的打響，標(biāo)志著中國近代史的開始，隨著中國國門被西方列強(qiáng)打開，西方的文化也進(jìn)入中國，對中國社會產(chǎn)生了很大影響。西方的思想和法律制度也在很大程度上使得中國的傳統(tǒng)法律開始向近代化轉(zhuǎn)變。直到新中國成立，“準(zhǔn)五服以治罪”因其體現(xiàn)了傳統(tǒng)封建思想被視為封建主義的“糟粕”而被徹底廢除。

五、從“準(zhǔn)五服以治罪”到“法律面前人人平等”

1.“準(zhǔn)五服以治罪”和“法律面前人人平等”的區(qū)別

從含義上來說，“準(zhǔn)五服以治罪”原則是對于親屬間犯相同的罪行，而因其血緣關(guān)系的親疏和尊卑等級不同而進(jìn)行不同的處罰，這體現(xiàn)了其“同罪異罰”的本質(zhì)。同時，處于家庭中的卑幼等級的家庭成員因喪服制度和“準(zhǔn)五服以治罪”的規(guī)定必須要承擔(dān)起更多的責(zé)任和義務(wù)，而與這些責(zé)任和義務(wù)相比并沒有與之相匹配的權(quán)利，這是對卑幼者的一種不公平的待遇，是權(quán)利和義務(wù)不對等的體現(xiàn)。

反觀現(xiàn)代的法律，規(guī)定凡是同類人和同類的案件都應(yīng)該按照相同的規(guī)則處理，也就是我們所說的“法律面前人人平等”。在現(xiàn)代的法律中人和人之間都是平等的，并不存在我國古代的等級尊卑的關(guān)系，因此這也體現(xiàn)了“準(zhǔn)五服以治罪”和“法律面前人人平等”本質(zhì)上的不同。從人與人之間的關(guān)系上來說，現(xiàn)代人更加注重的是人權(quán)、平等和自由，而“準(zhǔn)五服以治罪”與此相違背。因此在這個層面上來說，“準(zhǔn)五服以治罪”的廢除符合社會進(jìn)步發(fā)展的趨勢，存在其歷史的必然性。

2.導(dǎo)致該變化的原因

從政治方面來說，我國的國家性質(zhì)是人民民主專政的社會主義國家，而中國古代是專制主義中央集權(quán)的封建國家。國家性質(zhì)的不同導(dǎo)致了法律制度的不同?！皽?zhǔn)五服以治罪”原則本質(zhì)上是維護(hù)君主專制的工具，而現(xiàn)在的中國不是君主專制的國家，因此該制度已經(jīng)不符合國家政治的需要，不能與現(xiàn)代社會相適應(yīng)。

從經(jīng)濟(jì)方面來說，在我國古代占主導(dǎo)的是自然經(jīng)濟(jì)。而在鴉片戰(zhàn)爭后，中國的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)開始發(fā)生改變，自然經(jīng)濟(jì)開始解體，直到1956年底對農(nóng)業(yè)、手工業(yè)社會主義改造完成后，自然經(jīng)濟(jì)徹底解體?，F(xiàn)在的中國商品經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，多種經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展，不再是小農(nóng)經(jīng)濟(jì)這種以家庭為單位的生產(chǎn)方式，因此經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和家庭的聯(lián)系變得不像古代那樣緊密，也自然不用通過“準(zhǔn)五服以治罪”這種法律手段維系家庭的穩(wěn)定，從而為國家經(jīng)濟(jì)提供保障。

從思想方面來說，雖然儒家思想依然是中華傳統(tǒng)思想的組成部分，但人們對于儒家思想的態(tài)度并不是全部接受，而是辯證地看待儒家思想，取其精華，去其糟粕。對于“準(zhǔn)五服以治罪”體現(xiàn)的等級尊卑觀念，我們把它看作是古代儒家思想中具有局限性的部分。相比之下，現(xiàn)代的人們更加注重的是人與人之間的平等，所以“準(zhǔn)五服以治罪”并不能適應(yīng)現(xiàn)代的社會大環(huán)境。

六、結(jié)論

“準(zhǔn)五服以治罪”原則是中國古代自晉以來歷代沿襲的法律制度，以遵守封建社會大家長制中的血緣親疏關(guān)系和地位尊卑的等級為核心，體現(xiàn)了宗法社會對于儒家綱常倫理和禮制的維護(hù)，是儒學(xué)與法律相結(jié)合的體現(xiàn)。在古代社會，“準(zhǔn)五服以治罪”有利于維護(hù)家庭的穩(wěn)定，社會的和諧，在鞏固君主的專制統(tǒng)治中有著不可忽視的作用。但隨著封建社會的結(jié)束，現(xiàn)代社會的到來，“準(zhǔn)五服以治罪”原則已不能和“法律面前人人平等”的現(xiàn)代追求自由平等的思想共存，逐步走向消亡?，F(xiàn)代的中國和古代中國已經(jīng)在政治經(jīng)濟(jì)方面發(fā)生了巨大的改變，人們的思想也較傳統(tǒng)社會中人的思想更加開放和進(jìn)步，因此“準(zhǔn)五服以治罪”不能與現(xiàn)代社會相適應(yīng)，其消亡有著歷史必然性。但同時我們也應(yīng)辯證地看待“準(zhǔn)五服以治罪”制度，我們不能否認(rèn)該原則中對于尊老愛老思想的重視在現(xiàn)在的社會也仍是具有積極意義的。

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