摘 要：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國文化的精髓，而其遭受知識產(chǎn)權侵犯的情況屢見不鮮。究其原因在于我國缺乏完善的法律為之保駕護航。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是否具有保護的必要性，如何對之進行法律保護，本文就此拋磚引玉，展開論述。

關鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn);法律保護

1 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念和特征

1.1 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念

聯(lián)合國教科文組織在《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》第二條中明確了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念。①我國加入公約后，在2005年在《關于加強文化遺產(chǎn)保護工作的通知》中對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)做了政府立場的表述。②2011年我國頒布的《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第二條對明確了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念和分類。③從概念的界定中可以看出關于我國關于“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”的定義是與國際接軌的：具有無形的文化價值，并能夠通過多種物質(zhì)載體的形式表現(xiàn)。

1.2 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特征

1）多元性。不同的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有不同的表現(xiàn)形式。甚至在不同時期、不同地區(qū)，同一非物質(zhì)文化遺產(chǎn)也會有不一樣的表現(xiàn)形式。因為各民族地區(qū)所信仰的宗教、生活習性不同，相應地就會產(chǎn)生不同的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)形態(tài)。

2）活態(tài)性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與物質(zhì)文化遺產(chǎn)的區(qū)別之一在于，非物質(zhì)無文化遺產(chǎn)游離于物質(zhì)之外又無法不依靠物質(zhì)為載體。物質(zhì)文化遺產(chǎn)是“死而不變的”，固定在一個物質(zhì)媒介中，一旦離開了這個媒介就不復存在了。而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是依靠人們的口耳相傳，具有更強的“活性”。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳播與繼承并不是一塵不變的，會隨著社會的發(fā)展而融入新的形式、物品等。

2 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的必要性

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)存活在歷史的長河中。作為勞動人民智慧的結晶，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我們民族文化的根，更是體現(xiàn)我國文化軟實力的重要來源。隨著中國在國際上影響力的增強，中國文化被外國公司商業(yè)化，成為外國公司牟利工具，我國的傳統(tǒng)文化危機不斷加深，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護需要提上日程。我國的傳統(tǒng)節(jié)日端午節(jié)被韓國搶注;充滿中國元素的《功夫熊貓》更是為好萊塢賺的盆滿體贏，而我國作為傳統(tǒng)文化擁有者卻沒有任何回報。市場化的運作導致我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)經(jīng)濟價值日漸凸顯，而知識產(chǎn)權遭受侵犯的情況也屢見不鮮。國外對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權法律保護的研究已有不少經(jīng)驗，而我國在這方面發(fā)展緩慢。我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)種類繁多，因而隨著非物質(zhì)文化遺產(chǎn)資源保護與開發(fā)的深入，知識產(chǎn)權法律保護越發(fā)重要。

3 完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的建議

3.1 明確權利主體

根據(jù)《著作權法》的規(guī)定權利主體在創(chuàng)造完成一項作品后即享有著作權。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是在歲月長河中經(jīng)過眾人的合力而雕琢出來的美玉，其創(chuàng)造者存在廣泛性和群體性。如果依賴著作權法的現(xiàn)行規(guī)定，我們難以清晰準確地找到權利主體。因此在權利主體的判斷過程中，哪些主體來代表發(fā)源地民眾運用該權利是急需解決的問題。

3.2 設立匹配的保護期限

《專利法》規(guī)定發(fā)明的保護期為20年，實用新型和外觀設計保護期為10年。《著作權法》保護期為作者終生及其死后50年，法人或其他組織保護期50年。超過這個期限就會成為社會公共資源，不再得到法律的保護。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是會隨著實踐的流逝而不斷傳承、發(fā)展的，對其的保護無疑更偏向于無限制的保護期限。正是這樣，在時間上現(xiàn)代知識產(chǎn)權制度和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護上存在沖突。知識產(chǎn)權設置的保護期限遠遠短于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所需要的時間。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)由于其產(chǎn)生年代久遠，對社會適應能力較弱。如果在得到短暫的保護后就暴露在公共領域中，會受到市場和社會的沖擊不利于其發(fā)展。

3.3 健全行政法救濟制度

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)現(xiàn)在更多的是依賴公權力的保護。政府作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的重要主體，應對政府履行職責加強監(jiān)督，配置合力的司法監(jiān)督手段。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)行政救濟還應明確行政復議和行政訴訟的主體范圍，引入公益訴訟制度。

3.4 采用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權保護模式

從立法實踐來看，分為三種法律保護模式：一種是運用現(xiàn)行的知識產(chǎn)權制度保護，如美國、澳大利亞等國家。一種是建立特殊的知識產(chǎn)權進行保護，如巴西、泰國等。還有一種是建立專門的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法保護，如日本、韓國。我們應該建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權保護模式。一是建立健全注冊登記制度，二是通過認定傳承者并通過資金幫助傳承人提高從藝、生活條件，提高傳承人的社會地位。最重要的是注重非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳播和推廣，促進公眾的參與。像是由民間組織來組織公眾參與活動;大量設立國家公益性地點定期向公眾展覽、舉辦體驗活動。

注釋

①2003年《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》第二條：在本公約中“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”，指被各社區(qū)、群體，有時是個人，視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種社會實踐、觀念表述、表現(xiàn)形式、知識、技能以及相關的工具、實物、手工藝品和文化場所。這種非物質(zhì)文化遺產(chǎn)世代相傳，在各社區(qū)和群體適用周圍環(huán)境以及與自然和歷史的互動中，被不斷地再創(chuàng)造，為這些社區(qū)和群體提供認同感和持續(xù)感，從而增強對文化多樣性和人類創(chuàng)造力的尊重。在本公約中，只考慮符合現(xiàn)有的國際人權文件，各社區(qū)、群體和個人之間相互尊重的需要和順應可持續(xù)發(fā)展的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。包括：

（一）口頭傳統(tǒng)和表現(xiàn)形式，包括作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)媒介的語言;

（二）表演藝術;

（三）社會實踐、儀式、節(jié)慶活動;

（四）有關自然界和宇宙的知識和實踐;

（五）傳統(tǒng)手工藝。

②2005年《關于加強文化遺產(chǎn)保護工作的通知》：非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指各種以非物質(zhì)形態(tài)存在的與群眾生活密切相關、世代傳承的傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，包括口頭傳統(tǒng)、傳統(tǒng)表演藝術、民俗活動和禮儀與節(jié)慶、有關自然界和宇宙的民間傳統(tǒng)知識和實踐、傳統(tǒng)手工與技能等，以及與上述傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關的文化空間。

③2011年《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》第二條：本法所稱非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關的實物和場所。包括：

（一）傳統(tǒng)口頭文學以及作為其載體的語言;

（二）傳統(tǒng)美術、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技;

（三）傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法;

（四）傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶等民俗;

（五）傳統(tǒng)體育和游藝;

（六）其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

屬于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)組成部分的實物和場所，凡屬文物的，適用《中華人民共和國文物保護法》的有關規(guī)定。

參考文獻

[1]王鶴云、高紹安.中國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護法律機制研究[M].北京：中國社會科學出版社，2009.

[2]宋俊華、王開桃.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護研究[M].廣東：中山大學出版社，2013.

[3]劉錫誠..非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的中國道路[M].北京：文化藝術出版社，2016.

[4]吳漢東.論傳統(tǒng)文化的法律保護——以非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式為對象[J].中國法學，2010（1）.

[5]楊建斌.知識產(chǎn)權體系下非物質(zhì)傳統(tǒng)資源全力保護研究[M].北京：法律出版社，2011.

作者簡介

楊嘉敏（1995-），女，漢族，廣東廣州，碩士研究生，澳門科技大學法學院，民商法。