吳培

[提要] 影視行業(yè)優(yōu)質(zhì)資源稀缺和明星效應(yīng)凸顯，使其在并購過程中高溢價現(xiàn)象頻繁發(fā)生。為了維護并購方的利益和發(fā)揮對被并購方的激勵作用，企業(yè)在并購過程中引入對賭協(xié)議相關(guān)概念。本文以華誼兄弟為案例，探討對賭協(xié)議中業(yè)績補償收入所得稅后續(xù)處理問題，分析是采用分別稅務(wù)還是合并稅務(wù)處理方法，為對賭協(xié)議業(yè)績補償后續(xù)稅務(wù)處理中可能產(chǎn)生的稅收爭議提出措施。

關(guān)鍵詞：并購活動;對賭協(xié)議;業(yè)績補償;稅務(wù)處理

中圖分類號：F23 文獻標(biāo)識碼：A

收錄日期：2020年1月14日

一、引言

隨著資本市場體制的逐漸完善，企業(yè)通過并購活動來提高自身競爭力的行為屢見不鮮。由于影視行業(yè)優(yōu)質(zhì)資源稀缺和明星效應(yīng)凸顯，其并購活動尤為頻繁。對賭協(xié)議價格發(fā)現(xiàn)和估值調(diào)整的功能逐漸受到關(guān)注，影視行業(yè)開始在并購中使用對賭協(xié)議。它一般是并購交易的雙方，因不確定被并購方未來經(jīng)營業(yè)績，對被并購方不確定的事項作出的一種未來的約定。如果并購方實現(xiàn)了約定的業(yè)績目標(biāo)，被并購方可以行使一種估值調(diào)整權(quán)利;相反，被購方則需采取現(xiàn)金或者股權(quán)補償?shù)姆绞絹韽浹a并購方的損失。對賭協(xié)議存在的最初目的就是為了調(diào)整交易金額，以此保證交易的公平合理。但同時使用對賭協(xié)議也存在著多重風(fēng)險：法律相關(guān)配套制度未完善、過分高估企業(yè)的盈利能力、缺少信息交流專項平臺等。所以，對賭協(xié)議業(yè)績補償?shù)亩悇?wù)處理極易引發(fā)稅收爭議。

二、案例介紹

2015年11月19日，華誼兄弟股份有限公司發(fā)布了《關(guān)于投資控股浙江東陽美拉傳媒有限公司的公告》。浙江東陽美拉傳媒有限公司成立于2015年9月2日，公司注冊資本為500萬元，主營業(yè)務(wù)是影視劇項目的投資、制作、策劃等，大股東馮小剛擁有99%的股權(quán)，陸國強擁有1%的股權(quán)。并購內(nèi)容是華誼兄弟以10.5億元的價格收購東陽美拉70%的股權(quán)，30%股權(quán)由老股東馮小剛持有，并在并購的過程中運用了對賭協(xié)議這一工具。按照對賭協(xié)議中業(yè)績承諾內(nèi)容，東陽美拉需在自股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日起至2016年12月31日要完成稅后凈利潤不低于1億元的目標(biāo)，以后年度比上年增長15%。（表1）

從并購交易本質(zhì)來看，彼時東陽美拉僅成立兩個月，尚無任何一部影視作品完成，也沒有開展任何一筆業(yè)務(wù)投資，是一個凈資產(chǎn)為-5，500萬元公司。因此華誼兄弟其實是對一個凈資產(chǎn)為負值的公司的并購，其背后正是看中了馮小剛電影創(chuàng)作能力和明星效應(yīng)。從被并購方最大股東馮小剛的角度來看，相當(dāng)于以轉(zhuǎn)賣70%股權(quán)收入的形式獲得10.5億元收入。根據(jù)稅法規(guī)定應(yīng)當(dāng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”納稅，適用稅率為20%;假定在未來期間內(nèi)馮小剛可以獲得10.5億元的片酬收入，那么其繳納個人所得稅的累進稅率高達45%。比較兩種不同形式獲得的收入，二者所需繳納稅款的稅負相差甚遠，馮小剛在此過程中可能存在逃稅漏稅的嫌疑。

三、稅務(wù)處理方式

實務(wù)中存在形式多樣、具有高風(fēng)險的對賭協(xié)議和業(yè)績補償條件類型，因缺乏相關(guān)部門統(tǒng)一監(jiān)管和相應(yīng)稅務(wù)政策支持，所以需根據(jù)對賭協(xié)議實際情況和涉及當(dāng)事方的不同，根據(jù)不同的案例具體分析。現(xiàn)階段，對賭協(xié)議中業(yè)績補償收入的稅務(wù)處理，大致有分別稅務(wù)處理和合并稅務(wù)處理兩種處理方式。分別稅務(wù)處理一般按照“形式課稅”原則，將最初交易的事項和補償事項分別作為單獨的交易事項進行處理。合并稅務(wù)處理則認同對賭協(xié)議的本質(zhì)是估值調(diào)整機制，最初的交易價格加上業(yè)績補償才是最終的交易價格，因此應(yīng)當(dāng)將最初交易事項和補償事項合并處理。按照兩種不同的稅務(wù)處理方法，企業(yè)所應(yīng)繳納的企業(yè)所得稅受到并購交易估值及業(yè)績補償?shù)某跏加嬃亢痛_認的影響。

（一）分別稅務(wù)處理。類型：并購公司以現(xiàn)金作為對價，若被并購公司業(yè)績未達標(biāo)，被并購公司向并購公司以現(xiàn)金方式補償。處理原則：并購公司原股東的捐贈支出不可在稅前扣除;被并購公司按接受捐贈確認收入。在本案例中，2018年東陽美拉未完成當(dāng)年的業(yè)績承諾，需要以現(xiàn)金方式補償華誼兄弟6，821.15萬元差額，基于“形式課稅”的原則，東陽美拉這筆業(yè)績補償應(yīng)當(dāng)作為捐贈支出不能在稅前扣除，應(yīng)計入營業(yè)外支出并繳納稅款;而華誼兄弟對于收到的業(yè)績補償收入應(yīng)視為捐贈利得，按照25%的稅率計算企業(yè)所得稅，即需要繳納1，705.29萬元稅款。

（二）合并稅務(wù)處理。類型：并購公司以現(xiàn)金作為對價，若被并購公司業(yè)績未達標(biāo)，被并購公司向并購公司以現(xiàn)金方式補償。處理原則：被并購公司原股東追溯調(diào)減轉(zhuǎn)讓收入;并購公司調(diào)減計稅基礎(chǔ)。

按合并處理方式，基于“實質(zhì)課稅”和“稅收法定”原則，對賭協(xié)議應(yīng)當(dāng)作為并購合同的一部分，將最初的交易事項和業(yè)績補償事項合并處理。2018年東陽美拉因未完成業(yè)績承諾而支出的補償款需要追溯調(diào)整轉(zhuǎn)讓收入，即華誼兄弟并購東陽美拉10.5億元估值不能全部作為計稅基礎(chǔ);相應(yīng)地，華誼兄弟以對賭協(xié)議約定的價格行權(quán)所獲得的補償款6，821.15萬元，應(yīng)當(dāng)直接調(diào)減當(dāng)初投資成本。

比較兩種不同的處理方式，并購雙方所需要繳納稅款的稅負有較大的差別，主要的涉稅風(fēng)險在于重復(fù)計稅的問題上。若按照分別稅務(wù)處理的原則，那么東陽美拉的現(xiàn)金補償將視作捐贈支出，將這筆補償視作一筆獨立的交易;東陽美拉按捐贈支出確認應(yīng)納稅所得額，華誼兄弟按接受捐贈確認收入繳納所得稅，相當(dāng)于同一筆業(yè)務(wù)多次納稅。按照合并稅務(wù)處理原則，理論上是符合交易實質(zhì)的。因為對賭協(xié)議是并購雙方在對目標(biāo)公司未來預(yù)期的估值不能達成一致，通過對目標(biāo)公司未來經(jīng)營業(yè)績的約定，消除交易價格的不確定性，最初支付的對價加上業(yè)績補償之和才是最終的交易價格。但是，在合并稅務(wù)處理過程中，一般會涉及所得稅的退還問題，我國缺少相關(guān)稅務(wù)政策的界定且監(jiān)督部門在理論研究和管理模式上概念模糊，所以在實務(wù)中稅務(wù)處理差異大，容易產(chǎn)生稅收爭議。

四、對賭協(xié)議業(yè)績補償事項稅務(wù)處理建議

（一）完善對賭協(xié)議相關(guān)配套法律制度。由于我國司法機關(guān)沒有明確規(guī)定對賭協(xié)議的法律效力和實施規(guī)范，業(yè)績補償?shù)暮罄m(xù)稅收處理也未能有一個清晰的歸屬，所以對賭協(xié)議從簽訂到執(zhí)行階段仍然屬于法律的灰色地帶。因此，為保持并購交易的完整性，降低對賭協(xié)議概念方面存在的差異，將交易估值與業(yè)績補償款所得稅額確認的形式保持統(tǒng)一。有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)對對賭協(xié)議業(yè)績處理方式理論部分進行系統(tǒng)研究和規(guī)范，尊重對賭協(xié)議補償業(yè)務(wù)經(jīng)濟實質(zhì)，完善與業(yè)績承諾相關(guān)的評估機制，加強對被并購方業(yè)務(wù)管理監(jiān)督活動，提高信息披露和風(fēng)險防范意識，并將這些內(nèi)容制定成相關(guān)的會計準則用于在實務(wù)中規(guī)范會計行為。

（二）建立公允合理的資產(chǎn)評估機制，合理預(yù)測企業(yè)盈利能力。本案例中一旦對賭失敗，大量的并購成本使得企業(yè)資本結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，進而使得并購公司承擔(dān)巨大的財務(wù)風(fēng)險，所以影視行業(yè)在并購活動中建立一個公允合理的資產(chǎn)評估機制顯得尤為重要。此外，還應(yīng)考慮整個行業(yè)的發(fā)展趨勢、近幾年被并購方盈利狀況以及合理估算交易的金額。但是，在資本市場中由于隱藏信息的存在，并購方和被并購方往往存在信息不對稱現(xiàn)象，在環(huán)境不確定條件下完成對企業(yè)的并購業(yè)務(wù)公允和合理的評估并非易事。因此，在制定業(yè)績目標(biāo)時可以采用多重標(biāo)準，如果第一階段業(yè)績目標(biāo)實現(xiàn)并不理想，可以提前終止協(xié)議，避免并購的任何一方出現(xiàn)嚴重的財務(wù)風(fēng)險;相反，如果超額實現(xiàn)業(yè)績目標(biāo)，可以繼續(xù)簽訂下一階段對賭協(xié)議。

（三）稅務(wù)機關(guān)設(shè)立對賭協(xié)議信息交流專項平臺。在對業(yè)績補償?shù)臍w屬沒有明確的會計準則的規(guī)定下，有效的信息交流溝通顯得極為重要。大數(shù)據(jù)背景下，稅務(wù)機關(guān)可以通過信息化手段建立對賭協(xié)議信息交流專項平臺，摸索和研究對賭協(xié)議負面清單信息，嚴格網(wǎng)上信息披露和格式制度，做到協(xié)議簽訂和執(zhí)行過程公開透明化。一方面對企業(yè)來說，可以通過信息交流平臺了解最新的稅務(wù)處理政策，以便為企業(yè)簽訂對賭協(xié)議及后續(xù)處理提供依據(jù);另一方面稅務(wù)機關(guān)通過信息共享掌握企業(yè)對賭協(xié)議補償與納稅義務(wù)的履行情況，間接實現(xiàn)對企業(yè)的管理和監(jiān)督。此外，稅務(wù)機關(guān)可以通過大數(shù)據(jù)收集到的信息，滿足納稅人不同層次的需求，推動稅收管理智能化發(fā)展。

（指導(dǎo)老師：胡慶十）

主要參考文獻：

[1]閆秀麗.對賭協(xié)議中的涉稅問題分析[J].經(jīng)濟研究參考，2017（47）.

[2]高金平.對賭協(xié)議或有對價之所得稅探析[J].中國注冊會計師，2018（10）.