茍文倩

(西北政法大學(xué) 陜西 西安 710061)

一、我國缺陷產(chǎn)品召回法律法規(guī)的演進(jìn)

我國的缺陷產(chǎn)品召回制度開始于2004年，起因于原質(zhì)檢總局聯(lián)合發(fā)改委、商務(wù)部和海關(guān)總署頒布的《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定》，該管理規(guī)定的實施標(biāo)志著該制度的正式建立。隨后缺陷產(chǎn)品召回的法律法規(guī)逐漸有了進(jìn)一步的嘗試和完善，2007年《食品召回管理規(guī)定》《兒童玩具召回管理規(guī)定》《藥品召回管理辦法》相繼出臺擴大了特殊產(chǎn)品的召回范圍，也由此形成了品類式召回的模式。2011年召回的品類也涉及到醫(yī)療器械，衛(wèi)生部頒發(fā)了《醫(yī)療器械召回管理辦法(試行)》。2012年國務(wù)院通過了《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理條例》意味著立法層級從部門層面上升到國家層面，并且在召回程序和處罰力度上進(jìn)行了完善。2013年新修訂的《消費者權(quán)益保護(hù)法》第十九條明確了召回制度的法律地位，并從特殊商品擴大到涵蓋所有商品。2015年《食品召回管理辦法》在食品安全頻發(fā)的現(xiàn)狀中應(yīng)運而生。2016年《缺陷消費品召回管理辦法》正式實施，該管理辦法采用目錄式管理，初步確立了包括電子電器、兒童用品兩大類二十種商品的適用范圍，將更多的消費品納入召回管理范圍，并且對召回技術(shù)機構(gòu)在召回過程中的作用進(jìn)行明確規(guī)定要求處理記錄保存不少于五年，這也開啟了缺陷產(chǎn)品召回制度的信息時代。2020年我國的第一部《民法典》也在產(chǎn)品責(zé)任中進(jìn)行明確規(guī)定，第一千二百零六條中規(guī)定產(chǎn)品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的，生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當(dāng)及時采取停止銷售、警示、召回等補救措施；未及時采取補救措施或者補救措施不力造成損害擴大的，對擴大的損害也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。依據(jù)前款規(guī)定采取召回措施的，生產(chǎn)者、銷售者應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)被侵權(quán)人因此支出的必要費用。缺陷產(chǎn)品的召回制度也在逐步的完善推進(jìn)。

二、我國的缺陷產(chǎn)品召回制度存在的問題

(一)缺陷產(chǎn)品的判定標(biāo)準(zhǔn)具有矛盾

產(chǎn)品是有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，缺陷產(chǎn)品是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的危險，是指不符合國家行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。對于缺陷產(chǎn)品的判定標(biāo)準(zhǔn)，我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》有兩方面的標(biāo)準(zhǔn)即不合理危險和國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

國家標(biāo)準(zhǔn)是指對保障人身健康和生命財產(chǎn)安全、國家安全、生態(tài)環(huán)境安全以及滿足經(jīng)濟社會管理基本需要的技術(shù)要求而制定的強制性國家標(biāo)準(zhǔn)。對沒有國家標(biāo)準(zhǔn)又需要在全國某個行業(yè)范圍內(nèi)統(tǒng)一的技術(shù)要求，可以制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，作為對國家標(biāo)準(zhǔn)的補充，當(dāng)相應(yīng)的國家標(biāo)準(zhǔn)實施后，該行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)自行廢止。不合理危險是指產(chǎn)品存在缺陷，不合理危險為已經(jīng)存在產(chǎn)品但是沒有存在標(biāo)準(zhǔn)的情況提供了法律依據(jù)，對國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)起到了兜底的補充作用。但是不合理危險和國家標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)之間存在著矛盾，缺陷產(chǎn)品的判定標(biāo)準(zhǔn)，《產(chǎn)品質(zhì)量法》中規(guī)定的兩個標(biāo)準(zhǔn)可以擇其一適用，兩者是選擇的關(guān)系，只要滿足其中的一個標(biāo)準(zhǔn)就可以稱為合格產(chǎn)品，在這種情況下滿足標(biāo)準(zhǔn)但是存在不合理危險的產(chǎn)品將處于灰色地帶，兩者之間的矛盾使得生產(chǎn)者有了逃避責(zé)任的理由。

(二)我國缺陷產(chǎn)品的召回依賴行政權(quán)力

召回是一種事中事后監(jiān)管的方式之一，召回可以分為主動召回和市場監(jiān)管部門依法責(zé)令召回即強制召回。召回的過程主要是由生產(chǎn)者負(fù)責(zé)的，市場監(jiān)管部門在這個過程中是負(fù)責(zé)缺陷認(rèn)定、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和監(jiān)督的。在已經(jīng)發(fā)生的實際案例看來，典型的召回的案例比如：宜家抽屜柜，宜家的抽屜柜具有傾倒風(fēng)險、高田氣囊以及大家最熟悉的三星手機NOTE7手機爆炸。這幾個大型的召回的案例實際上都是在原質(zhì)檢總局的約談下是依賴行政權(quán)力才進(jìn)行召回的。這幾個缺陷產(chǎn)品都是在我國市場上有廣泛的市場受眾的公司，對我國的消費者影響范圍大，才能引起行政機關(guān)的出馬，對于市場多樣化的我國來說，行政機關(guān)的能力是有限的，不能所有的缺陷產(chǎn)品的召回都依賴行政權(quán)力這也是不切實際的，由此可知主動召回在我國很少有案例出現(xiàn)，這種情況的存在與召回責(zé)任人有密切的聯(lián)系，召回責(zé)任人擔(dān)當(dāng)意識差責(zé)任意識不強，道德的約束力遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如行政權(quán)力的強制對其的影響力大。

(三)對缺陷信息獲取困難

對一件產(chǎn)品是否是缺陷產(chǎn)品，評估的標(biāo)準(zhǔn)有兩個，一個是缺陷出現(xiàn)的百萬分比率另一個標(biāo)準(zhǔn)是缺陷后果的嚴(yán)重性。對缺陷信息的分析是缺陷產(chǎn)品召回得以啟動的基礎(chǔ)，而對缺陷信息的分析的前提又要有一定數(shù)量的缺陷信息。在召回的前提中缺陷產(chǎn)品的評估標(biāo)準(zhǔn)所需的信息是極難獲得的，例如在高田氣囊的案例中，沒有一例消費者主動向部門投訴。沒有消費者的主動投訴缺陷出現(xiàn)的百萬分比率的數(shù)據(jù)就沒有基礎(chǔ)，那么行政部門要獲取評估所需要的數(shù)據(jù)就需要付出更多的成本，單單就信息獲取這個問題整個召回過程就遇到很大的困難。再者從缺陷產(chǎn)品缺陷的暴露來看，缺陷產(chǎn)品又可以分為一般產(chǎn)品和特殊產(chǎn)品，對于汽車、食品、藥品等這樣的一般產(chǎn)品，其是與消費者的生活息息相關(guān)的，消費者對這類產(chǎn)品的接觸是普遍的，那對這類產(chǎn)品的缺陷信息比較容易的直觀的獲得。但是對于救生用品、滅火器這種特殊產(chǎn)品，其使用的范圍有其特定性，其使用的情況是在特殊情況下，在日常中沒有使用的時候是很難直觀的發(fā)現(xiàn)其缺陷的，但是這種特殊產(chǎn)品一旦存在缺陷所造成的后果也是不堪設(shè)想的，比如在急需滅火器時才發(fā)現(xiàn)滅火器存在缺陷，事件的緊迫性對該類產(chǎn)品缺陷的容忍度也是比一般的產(chǎn)品要低很多的，對于這類產(chǎn)品缺陷信息的獲取更是難上加難。

(四)召回制度產(chǎn)品適用范圍廣泛

我國召回制度產(chǎn)品適用的范圍廣泛，主要適用于以下產(chǎn)品大類：汽車產(chǎn)品，消費品，食品及添加劑，乳制品、肉類、水產(chǎn)品和生豬產(chǎn)品，藥品，保健食品化妝品，消防產(chǎn)品，危險化學(xué)品，糧食、種子、農(nóng)藥等農(nóng)業(yè)物資，醫(yī)療器 蓋械，農(nóng)業(yè)機械，特種設(shè)備，鐵路專用設(shè)備等。①由此看來我國缺陷產(chǎn)品的覆蓋范圍廣泛。但是究其本質(zhì)，缺陷產(chǎn)品召回制度的法律本質(zhì)是解決市場失靈低效，法律關(guān)系雙方力量失衡的產(chǎn)品交易領(lǐng)域批次性的產(chǎn)品安全問題，其原則是適用于消費者直接購買和使用的涉及人身安全健康的終端消費類產(chǎn)品。并且結(jié)合產(chǎn)品召回制度成熟的外國的制度來看，國外的召回制度主要考慮的是風(fēng)險的廣泛性、傷害的可能性、產(chǎn)品的特殊性和監(jiān)管的可能性來確定召回的范圍，我國的召回制度呈現(xiàn)出涉及人身安全健康終端消費類產(chǎn)品領(lǐng)域覆蓋欠缺，非消費類產(chǎn)品覆蓋范圍廣。這樣看來我國的缺陷產(chǎn)品召回的范圍與經(jīng)驗豐富的外國實踐以及缺陷產(chǎn)品召回制度的法律本質(zhì)有一定的出入。

三、我國缺陷產(chǎn)品召回制度的完善建議

(一)完善懲罰性賠償?shù)姆梢?guī)定

在現(xiàn)行的法律規(guī)定中，《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定了被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償，但是并沒有規(guī)定賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。②新《消費者權(quán)益保護(hù)法》雖然規(guī)定了一定的處罰，但是其中規(guī)定：沒有違法所得的處以五十萬以下的罰款。對于產(chǎn)品生產(chǎn)廠家來說這并不足以起到震懾和懲罰作用，急需法律更明確規(guī)定懲罰性賠償標(biāo)準(zhǔn)。另外對于懲罰性賠償?shù)膶ο笠矐?yīng)該進(jìn)行細(xì)化，應(yīng)當(dāng)結(jié)合召回的性質(zhì)按照主動召回和強制召回的不同而加以區(qū)分。對于主動召回的情況，在其消除缺陷產(chǎn)品對消費者的危害后，應(yīng)以警示為主；對于不消除危害的，應(yīng)當(dāng)按照危害程度來承擔(dān)懲罰性的賠償數(shù)額，這樣的目的要達(dá)到懲罰警戒以及賠償消費者的程度。對于強制召回的產(chǎn)品，除了主動召回承擔(dān)的責(zé)任還應(yīng)當(dāng)運用國家的公權(quán)力加強管制，這都需要法律對此進(jìn)行進(jìn)一步的明文規(guī)定。

(二)加強公權(quán)力發(fā)揮作用的基礎(chǔ)

在實踐中，公權(quán)力在召回制度中發(fā)揮著重要的作用，可見公權(quán)力的強制性作用應(yīng)該更好地利用。首先，為了使公權(quán)力在召回的過程中有足夠的信息支持，應(yīng)該加強質(zhì)檢技術(shù)機構(gòu)的能力建設(shè)，提升技術(shù)支持，為約談提供精密的科學(xué)論證，該質(zhì)檢技術(shù)部門需要過硬的專業(yè)知識，目前我國的質(zhì)檢技術(shù)部門在全國的數(shù)量不足，在這方面的人才也急缺，所以應(yīng)加強質(zhì)檢技術(shù)部門的能力建設(shè)，增加數(shù)量以及提升質(zhì)量。結(jié)合目前實踐中的情況可以聯(lián)合民間的檢測認(rèn)證部門的力量，行政機關(guān)選拔一批在行業(yè)中群眾中有威信的機構(gòu)，通過委托的方式使其來分擔(dān)部分任務(wù)。其次，公權(quán)力的約談是對法律關(guān)系關(guān)系中弱者的保護(hù)，公權(quán)力的介入正是因為生產(chǎn)者和消費者在某些方面存在失衡，為了打打破這種失衡，公權(quán)力發(fā)揮作用。③但公權(quán)力也要有所不為，強制召回制度適用于交易雙方不均衡的情況下，在此情況下公權(quán)力要介入；對于雙方實力相當(dāng)?shù)那闆r下，可以適用合同法來進(jìn)行調(diào)節(jié)。

(三)完善缺陷信息的采集

缺陷信息的采集是整個召回過程開展的基礎(chǔ)，除了上文中要完善質(zhì)檢機構(gòu)外，拓寬數(shù)據(jù)采集渠道也是尤為重要。一方面可在門戶網(wǎng)站建立數(shù)據(jù)收集的通道，讓消費者可主動的報送自己缺陷產(chǎn)品的信息。另一方面，利用微信公眾號等渠道使得信息的傳播范圍加強，也可使信息更容易走進(jìn)公眾的視野。進(jìn)一步的擴大數(shù)據(jù)采集的渠道，確保消費者可多方面的多渠道的傳輸信息。

(四)應(yīng)加強消費者關(guān)于召回制度的教育

在我國，召回制度意味著企業(yè)名聲受損，意味著企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量不過關(guān)，消費者信賴度降低，以后再購買該公司產(chǎn)品的可能性極低。④對消費者來說召回就意味著企業(yè)的失敗，我們可以對消費者開展有關(guān)召回制度的教育，這方面的教育由政府出面宣傳，有著國家公權(quán)力的保障轉(zhuǎn)變消費者對召回的一味的負(fù)面的態(tài)度。⑤每一個產(chǎn)品都是經(jīng)歷過各種環(huán)節(jié)最終成形的，任何一個環(huán)節(jié)的瑕疵都能夠造成產(chǎn)品的缺陷。如果企業(yè)能夠主動消除危險，消費者及整個社會應(yīng)給予最大程度的寬容，隨著社會對召回制度的負(fù)面態(tài)度的減少，企業(yè)在面對缺陷產(chǎn)品時會更主動、更積極，這更有利于維護(hù)消費者的合法權(quán)益，更有利于企業(yè)健康發(fā)展，更有利于整個社會的和諧，對經(jīng)濟發(fā)展起促進(jìn)作用。

(五)進(jìn)一步研究產(chǎn)品召回制度適用的產(chǎn)品范圍

對比國外的缺陷產(chǎn)品的召回范圍，⑥除消費者購買和使用的產(chǎn)品外，其他類產(chǎn)品國外召回制度一般不屬于召回的范圍，對此采用的是合同、侵權(quán)民事責(zé)任調(diào)節(jié)雙方的權(quán)利義務(wù)目前我國召回缺陷產(chǎn)品制度存在適用范圍過于廣泛的問題，針對這個問題制定召回制度適用范圍應(yīng)當(dāng)參照風(fēng)險的廣泛性，即風(fēng)險發(fā)生的范圍要具有廣泛的特性，對于只需要專業(yè)人員接觸的專業(yè)產(chǎn)品應(yīng)該不屬于該廣泛的界定；同時要考慮傷害的可能性，即應(yīng)當(dāng)以與人身安全健康為召回的首要條件；⑦另外還要考慮監(jiān)管的可能性，在開展一系列的調(diào)查后能否找到生產(chǎn)者，是否具有追溯性等一系列的問題進(jìn)行綜合的考慮，來進(jìn)一步的研究我國產(chǎn)品召回制度適用的產(chǎn)品范圍。

四、結(jié)論

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，市場上新興的產(chǎn)品種類也層出不窮，缺陷產(chǎn)品的出現(xiàn)也是不可避免的情況，缺陷產(chǎn)品的召回制度作為一種對消費者的救濟的制度，對其問題的發(fā)現(xiàn)和完善是社會的迫切需要，法律關(guān)于此的完善和發(fā)展也不是一蹴而就的，需要社會各界的共同努力。

注釋：

① 參見尹彥、曾凌云、劉樂、李文昭：《召回制度產(chǎn)品適用范圍研究》，載《標(biāo)準(zhǔn)科學(xué)》2019年第10期。

② 《侵權(quán)責(zé)任法》第四十七條：“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償?！?/p>

③ 參見金文靜：《缺陷產(chǎn)品召回制度中存在的問題及對策》，載《中國市場監(jiān)管研究》2018年第8期。

④ 參見孫瑩、杜建剛、李文忠、蘇萱：《產(chǎn)品召回中的負(fù)面情緒和感知風(fēng)險對消費者購買意愿的影響——基于汽車產(chǎn)品召回的實證研究》，載《管理評論》2014年第26期。

⑤ 參見應(yīng)飛虎：《歧視性召回行為終結(jié)的制度回應(yīng)——兼論產(chǎn)品缺陷的定義》，載《法學(xué)》2018年第3期。

⑥ 參見胡明麗：《中日缺陷產(chǎn)品召回制度比較研究》，載《中國社會科學(xué)》2017年第3期。

⑦ 參見尹彥、曾凌云、劉樂、李文昭：《召回制度產(chǎn)品適用范圍研究》，載《標(biāo)準(zhǔn)科學(xué)》2019年第10期。