張薇

摘要 當(dāng)今社會(huì)，婚姻是一個(gè)不能缺少的要素。自古以來，婚姻家庭矛盾多通過內(nèi)部協(xié)商解決，法律甚少介入。新中國成立以來，婚姻家庭法律通過不斷完善，已經(jīng)得到了質(zhì)的飛躍。新婚姻法的出臺(tái)，標(biāo)志著離婚損害賠償制度的誕生?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ返墓?，又對(duì)該制度作了補(bǔ)充規(guī)定。該制度有利于救濟(jì)遭受損害的一方當(dāng)事人，維護(hù)婚姻家庭與社會(huì)穩(wěn)定。然而，該制度誕生多年以來，所解決的糾紛數(shù)量較少，并未發(fā)揮其應(yīng)有的作用。本文對(duì)該制度的現(xiàn)狀和存在的不足進(jìn)行了分析，并提出完善建議。

關(guān)鍵詞 離婚損害賠償 不足 完善建議

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.02.018

近些年來，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與人們婚姻觀念的改變，婚姻不忠行為屢見不鮮，離婚已成為越來越普遍的社會(huì)現(xiàn)象。這不僅嚴(yán)重違背社會(huì)倫理規(guī)范，也給受害方配偶帶來身心痛苦。離婚損害賠償制度的建立給受害方配偶提供法律救濟(jì)，通過制裁實(shí)施違法行為的一方配偶來實(shí)現(xiàn)其利益保護(hù)。然而，在審判實(shí)踐中，該制度的運(yùn)行遭遇了挫折，并沒有發(fā)揮其應(yīng)有的價(jià)值。本文對(duì)我國該制度進(jìn)行剖析，指出其存在的不足之處并提出完善建議，希望對(duì)該制度未來的發(fā)展有所裨益。

一、我國離婚損害賠償制度概述

婚姻法修正案出臺(tái)后，標(biāo)志著該制度在我國的誕生?！霸撝贫仁菍?shí)施違法行為一方配偶由于實(shí)施違法行為給另一方造成了損害，從而致使婚姻破裂，另一方配偶有權(quán)要求對(duì)方負(fù)賠償責(zé)任”，我國法律明確規(guī)定以下行為屬于該制度的適用范圍：一是重婚;二是有配偶者與他人同居;三是家暴;四是虐待，遺棄家庭成員。遭受損害的一方配偶有損害賠償請(qǐng)求權(quán)，要求實(shí)施違法行為一方配偶負(fù)一定的侵權(quán)責(zé)任。

二、離婚損害賠償?shù)牟蛔?/h3>

（一）舉證責(zé)任困難

從根本上來說，該制度歸侵權(quán)責(zé)任法調(diào)整，受害方配偶若想獲得補(bǔ)償，必須符合侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的構(gòu)成要件。首先，婚姻是配偶之間的隱私，他人不應(yīng)窺視，一方配偶的過錯(cuò)行為即發(fā)生于隱秘的婚姻中，致使他人難以發(fā)現(xiàn)。同時(shí)，過錯(cuò)方明知自己存在實(shí)施過錯(cuò)行為，為保證自身利益最大化，會(huì)想方設(shè)法隱瞞自己的違法行為。而受害方出于種種原因考慮，同樣希望避免將過錯(cuò)方的行為公之于眾，盡量不走司法途徑來解決這一問題。以家暴為例，其被人們稱為“偷偷的犯罪”，施暴的一方配偶一般只毆打?qū)Ψ降碾[秘部位，使他人不易發(fā)現(xiàn)，受害方也不愿將此事讓他人知曉，從而只有少數(shù)人知情，如極親近的親朋好友。但他們也會(huì)考慮到其他因素而不愿作證，更愿意配偶雙方和解。其次，受害方由于法律意識(shí)淡薄，往往并不能在第一時(shí)間就收集到證據(jù)，從而導(dǎo)致有效證據(jù)的丟失。即便他們具有強(qiáng)烈的取證意識(shí)，但由于法律在認(rèn)定證據(jù)方面嚴(yán)苛的規(guī)定，導(dǎo)致收集的證據(jù)很難被采納。例如懷疑配偶與他人同居，需要借助偷錄、偷拍的方式。而偷錄、偷拍的內(nèi)容很有可能侵犯到配偶、同居對(duì)象、甚至無關(guān)第三人的隱私權(quán)。根據(jù)《民事訴訟法司法解釋》第一百零六條規(guī)定：“以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法取得的證據(jù)，不得作為定案依據(jù)。”因此受害方辛辛苦苦取得的證據(jù)很有可能因侵犯他人隱私權(quán)而不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

除此之外，過錯(cuò)方會(huì)想方設(shè)法隱瞞其所實(shí)施違法行為的證據(jù)，更加大對(duì)方的取證難度。綜上考慮，遭受損害的一方配偶的證明責(zé)任過重。

此外，由于婚姻與當(dāng)事人密切相關(guān)，涉及人的情感，公共秩序等，法官的內(nèi)心確信要達(dá)到更高的要求，以確定是否存在違法行為，產(chǎn)生損害結(jié)果。正是鑒于上述因素，我國對(duì)于該制度適用情形的證明標(biāo)準(zhǔn)和一般侵權(quán)行為相比要更為嚴(yán)格，司法解釋有關(guān)規(guī)定體現(xiàn)這一點(diǎn)?！凹彝ケ┝Α笔侵笇?duì)人身權(quán)利的侵犯，包括通過傷害、拘禁等方式侵害對(duì)方的生命權(quán)、健康權(quán)等?！坝信渑颊吆退送印笔侵概渑家环脚c他人不以夫妻名義，共同生活在一起達(dá)到一定的期間?！芭按笔侵概渑家环浇?jīng)常向?qū)Ψ绞┘颖┝?。?duì)于重婚，我們的法律沒有明確定義，但根據(jù)學(xué)界通說，重婚一般是指有配偶者與婚外異性登記結(jié)婚的行為?？梢钥闯觯x婚損害賠償標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)必須達(dá)到“持續(xù)”，此證明標(biāo)準(zhǔn)要求受損害方證明對(duì)方違法行為的長(zhǎng)期性，毫無疑問，這加重其舉證責(zé)任。

（二）離婚精神損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)不確定

該制度的內(nèi)容是過錯(cuò)方由于侵犯對(duì)方的合法權(quán)益而給對(duì)方造成的財(cái)產(chǎn)與精神損失。該制度中的財(cái)產(chǎn)損害賠償與一般民事侵權(quán)賠償一致，在審判實(shí)踐中可以直接適用一般民事侵權(quán)損害賠償?shù)馁r償標(biāo)準(zhǔn)。而且此領(lǐng)域?qū)徟薪?jīng)驗(yàn)豐富，爭(zhēng)議較少。而該制度涉及的精神損害賠償與一般精神損害賠償存在差別，其發(fā)生在配偶雙方之間，具有復(fù)雜的情感因素，且涉及到家庭倫理。同時(shí)，司法解釋較為概括、抽象，賦予法官較大的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致判決結(jié)果很大程度上體現(xiàn)了法官的個(gè)人偏好。此外，考慮到配偶之間復(fù)雜的感情因素，也使精神損害賠償與當(dāng)事人的預(yù)期不符。

三、完善國內(nèi)離婚損害賠償制度的建議

（一）完善證明責(zé)任

1.降低過錯(cuò)行為的證明標(biāo)準(zhǔn)

我國民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)一般貫徹“高度蓋然性”的要求，要求法官按照高度的邏輯來檢驗(yàn)證據(jù)、查明事實(shí)。但是，在離婚損害賠償?shù)那闆r下，由于對(duì)過錯(cuò)行為的理解程度和對(duì)證據(jù)的掌握程度不盡相同，訴訟當(dāng)事人之間存在自然差異，受害者難以證明所有不法行為和過錯(cuò)，更高證明標(biāo)準(zhǔn)將對(duì)其權(quán)益產(chǎn)生不利影響。應(yīng)從當(dāng)事人的訴訟地位出發(fā)，在衡量當(dāng)事人證明能力的基礎(chǔ)上，適當(dāng)降低證明標(biāo)準(zhǔn)，減輕處于不利地位一方配偶的責(zé)任。因此，此類案件應(yīng)采用“較高蓋然性”的標(biāo)準(zhǔn)，“只要法官通過對(duì)證據(jù)的審查判斷，能夠推斷出待證事實(shí)成立的概率比不成立的概率要大，證據(jù)便可以被采納?！?/p>

2.利用表見證明理論來證明持續(xù)侵權(quán)

“持續(xù)侵權(quán)”是該制度的組成要素之一，“持續(xù)侵權(quán)”是舉證過程中一個(gè)不可避免的問題。一般認(rèn)為，只要充足的事件點(diǎn)得到證實(shí)，法官就可以根據(jù)事件點(diǎn)之間的關(guān)聯(lián)來證實(shí)持續(xù)。在該類案件中，關(guān)于事件點(diǎn)的證據(jù)難以得到證實(shí)，所有事件點(diǎn)的證實(shí)無疑是加重受害方的責(zé)任。

民事訴訟中的表見證明理論能夠用來證明“持續(xù)侵權(quán)”。表見證明的含義是法官對(duì)于反復(fù)發(fā)生的事件，通過自身的經(jīng)驗(yàn)，如果某事實(shí)有存在的可能性即可認(rèn)定該事實(shí)成立。其特點(diǎn)是當(dāng)事人只須證明事情發(fā)展的過程，法官不需要進(jìn)行更為細(xì)致的認(rèn)定。例如若想證明有配偶者與他人同居，一方只需舉證證明有配偶者與他人同居的開始事件點(diǎn)和其所能掌握的最后事件點(diǎn)，并證實(shí)在此期間有配偶者和第三人婚外同居的概率很大，法院便可認(rèn)定同居事實(shí)成立。

3.明確瑕疵證據(jù)的認(rèn)定規(guī)則

由于過錯(cuò)方的行為具有隱私性，受害方在取證過程中會(huì)進(jìn)行大量的偷錄、偷拍。如何認(rèn)定通過這些途徑取得證據(jù)的效力成為當(dāng)前的一大難題。在離婚訴訟中，通過偷錄、偷拍取得的證據(jù)是直接證據(jù)的主要形式，一味否定這些證據(jù)的效力，不能真正起到救濟(jì)受害方的目的，一味承認(rèn)其效力，也會(huì)造成非法取證盛行。因此，要在這之間取舍。調(diào)查取證的行為如果觸犯了為我國憲法所保護(hù)與認(rèn)可的權(quán)利，如人格權(quán)時(shí)，對(duì)于證據(jù)的效力，應(yīng)該持否定態(tài)度。如果只是違背實(shí)體法律，對(duì)于證據(jù)的效力應(yīng)該予以認(rèn)可。筆者認(rèn)為，在認(rèn)定證據(jù)效力時(shí)，可以參照如下規(guī)則：

（1）通過嚴(yán)重侵犯他人隱私權(quán)、違反法律強(qiáng)制性規(guī)定或者違反公序良俗原則所收集的證據(jù)，應(yīng)該予以否定，如在他人家中私自安裝攝像頭。

（2）在調(diào)查取證過程中只是輕度違反程序規(guī)定，并未造成惡劣影響，衡量各方面因素后，采納該證據(jù)所帶來的利大于弊，則可以采信該證據(jù)。

（二）確定精神損害賠償數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)

關(guān)于是否將情感因素納入考量范圍，一方面，在此問題上，只有配偶雙方感觸最大，法官只能站在旁觀者的角度去進(jìn)行主觀認(rèn)知。

另一方面，精神損害不同于財(cái)產(chǎn)損害一樣有具體詳細(xì)的賠償標(biāo)準(zhǔn)，感情因素不能利用理性分析。因而，考慮到司法實(shí)踐中的可操作性，在進(jìn)行制度設(shè)計(jì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)把過有過錯(cuò)方的過錯(cuò)程度作為主要賠償標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)也將違法行為方式、損害后果等納入考慮范圍。

根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，考慮的因素包括：

（1）過錯(cuò)方的過錯(cuò)程度。

（2）過錯(cuò)方實(shí)施違法行為的方式、地點(diǎn)等。

（3）違法行為產(chǎn)生的損害結(jié)果。

（4）過錯(cuò)方因違法行為而獲得的利益。

（5）過錯(cuò)方負(fù)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)能力。

（6）受理案件的法院所在地平均生活水準(zhǔn)等。

經(jīng)過分析，筆者認(rèn)為有如下因素可以用來確定賠償數(shù)額：

（1）過錯(cuò)方的過錯(cuò)程度。如過錯(cuò)方配偶所實(shí)施的違法行為情節(jié)十分嚴(yán)重，給對(duì)方造成嚴(yán)重精神損害。

（2）無過錯(cuò)方配偶精神受損害的程度。例如其遭受的精神創(chuàng)傷是長(zhǎng)久的還是短暫的，是巨大的還是輕微的，若有必要可以由醫(yī)學(xué)專家進(jìn)行鑒定。

（3）其他。如給無過錯(cuò)方配偶造成的社會(huì)影響大小。若無過錯(cuò)方具有一定的名氣，過錯(cuò)方對(duì)其造成的損害程度諸如對(duì)名聲的影響相較于普通人就更大一些，賠償數(shù)額也應(yīng)該更多。

四、結(jié)論

離婚損害賠償制度是為了維護(hù)受害配偶的利益而設(shè)定，是離婚救濟(jì)體系的重要組成部分，其司法價(jià)值毋庸置疑。但是，通過考察立法規(guī)定和司法實(shí)踐發(fā)現(xiàn)，其不足之處日漸凸顯。通過上述總結(jié)與剖析，筆者希望探索一條更為現(xiàn)實(shí)的完善該制度的道路，通過該制度的改進(jìn)來有效保護(hù)受害配偶的合法權(quán)益，賠償損失，平息痛苦。