●李 勇

（廣東省深圳市坪山公證處，廣東 深圳518118）

一、公證證據(jù)概述

（一）證據(jù)的定義

證據(jù)是“能夠證明某事物的真實性的有關事實或材料。”[1]其中“事實”是指“事情的真實情況”。[2]我國訴訟法學者曾對證據(jù)下過各種各樣的定義，大致可以分為三種學說：其一，事實說。主張者認為證據(jù)即能夠證明案件真實情況的一切事實。其二，雙重含義說。主張者認為證據(jù)具有雙重含義，它既可以指事實，也可以指證據(jù)的表現(xiàn)形式。其三，統(tǒng)一說。主張者認為證據(jù)是證據(jù)的內(nèi)容（事實材料）與證據(jù)的形式（證明手段）的統(tǒng)一。[3]陳光中教授的觀點是“證據(jù)是由內(nèi)容和形式共同構(gòu)成的”；[4]在樊崇義教授主編的教材中，對證據(jù)的定義為：“一般意義上的證據(jù)，顧名思義，就是指證明的憑證，用已知的事實，來證明未知的事實”；[5]張衛(wèi)平教授所著的教材中指出：“‘證據(jù)’作為概念來說，其實質(zhì)一般涵蓋兩方面的含義：其一，是一種證據(jù)信息的物質(zhì)載體，可以在事實的認定方面，作為法院辦案的材料……；其二，利用某種物體和其他形式作為證明案件事實的方法”。[6]綜合學界及學者的觀點可以得出證據(jù)的定義：證據(jù)是具有內(nèi)容和形式兩部分組成內(nèi)容，能夠證明事實真實性的事實或材料。

（二）“公證證據(jù)保全”和“證據(jù)保全公證”

“公證證據(jù)保全”和“證據(jù)保全公證”是一對經(jīng)常容易混淆的概念，對此概念的辨析，筆者贊同張衛(wèi)平教授的觀點，即“證據(jù)保全公證”是對一種公證證明行為的概括，“公證證據(jù)保全”是一種證據(jù)保全方式的概括。[7]

（三）公證證據(jù)

筆者認為公證證據(jù)是證據(jù)的下位概念，公證證據(jù)廣義來講可理解為經(jīng)過公證程序，取得公證書，以書證的形式，將公證書中公證的事項用作認定事實的證據(jù)；狹義的公證證據(jù)是指經(jīng)過公證證據(jù)保全程序，通過證據(jù)保全公證事項來固定的證據(jù)。

二、公證證據(jù)的效力來源

（一）公證機構(gòu)、公證職能

在我國只有人民法院和公證機構(gòu)才有保全證據(jù)的權(quán)力，除此之外，法律未賦予其他任何機關、組織和個人此項權(quán)力。[8]按照《公證法》第二條的有關規(guī)定，公證即公證機構(gòu)通過依照法定程序，對于自然人、法人或者其他組織的申請的民事法律行為、具有一定法律意義的事實行為與規(guī)范性文書的合法性以及真實性，予以相應證明的行為。在第六條中指明了，公證機構(gòu)是依法設立的，具有一定非營利性質(zhì)的目的，并且可以依法進行公證職能的獨立行使，并在此過程中具有一定民事責任承擔能力的證明機構(gòu)。[9]這就要求公證機構(gòu)具有辦理證據(jù)保全公證職能是社會結(jié)構(gòu)對公證制度的現(xiàn)實要求。其一，證據(jù)保全的目的是公正、有效地解決糾紛，證據(jù)保全的基本功能是對于糾紛進行有效的預防。公證機構(gòu)具有廣泛性以及公信力的基本特征，這一特性可以讓公證機構(gòu)有條件實現(xiàn)其證據(jù)保全的職能。其二，主體的可信度會直接影響證據(jù)保全的效力，同時，公證機構(gòu)通過對證據(jù)保全的操作，可以有效維護證據(jù)的真實性。其三，由于證據(jù)保全被看做是公證之一，那么與之具有一定關聯(lián)度的證據(jù)保全行為則必定會被納入其中，在這種情況中下，公證機構(gòu)與證據(jù)保全行為有著緊密的關聯(lián)。其四，在實踐的過程中可知，公證保全行為會由于證據(jù)保全的實際社會作用的存在，被賦予一定程度的正當性。

公證證據(jù)從客觀上講具備公證制度設計所具有的公信力和公證制度運行結(jié)果所具有的公信力，從主觀上講公證證據(jù)所具備的公信力是指社會公眾對公證制度、公證機構(gòu)和公證人員在內(nèi)心認可層面上的公信力?！豆C法》第三十六條規(guī)定了公證證據(jù)具備的四個屬性：第一，公證證據(jù)具有法定性。公證證明效力源于法律的規(guī)定，如《民事訴訟法》第六十九條等。第二，公證證據(jù)具有優(yōu)先性。通過法律規(guī)定及法律實踐中證據(jù)采信的情況來看，公證書被用作認定事實的依據(jù)之一的同時，表明了經(jīng)過公證的事實，其在證明效力上會優(yōu)于其他證明材料，除非出現(xiàn)在證明力上強到足以對于公正證明進行推翻，并且與公證證明的事實認定相反出其他證明材料。第三，公證證據(jù)具有普遍性。從公證證據(jù)證明效力的適用領域和空間范圍上考慮，公證證據(jù)不僅僅適用于當事人之間，還適用于司法行政、仲裁調(diào)解等；其不僅在國內(nèi)有效，還具域外效力，經(jīng)過外交部、外國駐我國使領館認證的公證書能夠直接在域外使用。從一定意義上講，公證書是唯一能夠通用于全球的有效法律文書。

公證程序的規(guī)范性保障了公證證據(jù)形式的合法性，公證核實權(quán)的有效性保障了公證證據(jù)實質(zhì)的合法性。公證程序在行為上與法規(guī)的要求相符。公證證據(jù)保全形式合法性具體包括兩個方面，即主體合法性和程序合法性。按照法律規(guī)定，公證程序的實施主體是公證員，公證程序?qū)嵤┑倪^程有著相關法律、程序規(guī)則和行業(yè)要求進行約束。公證核實權(quán)是保障公證證據(jù)合法性的基礎。公證員在相關實體法律的授權(quán)下對公證申請證據(jù)材料進行審查，通過審查后可以作為出具公證書的依據(jù)。如果材料不符合相關證明要求，或當事人拒絕提供、拒絕配合，公證員有權(quán)拒絕受理、拒絕出證。公證機構(gòu)依法設立的正當性和社會結(jié)構(gòu)對公證職能中對證據(jù)保全的現(xiàn)實要求決定了公證證據(jù)合法來源的現(xiàn)實之基礎。

（二）公證人員的資質(zhì)

公證事項的審查（核實）都是由公證員（人）來完成的，毋庸置疑，公證事項的真實性乃至證明力，都直接受到公證員水平和能力的影響。因此公證員的資質(zhì)如何，無疑是保障公證效力應當考慮的一個重要因素。我國《公證法》第十八條與《公證員執(zhí)業(yè)管理辦法》第七條中，明確指出公證員的從業(yè)資質(zhì)與資格：1.具有中華人民共和國國籍；2.年齡在二十五周歲以上六十五周歲以下；3.公道正派，遵紀守法，品行良好；4.通過國家司法考試；5.在公證機構(gòu)實習二年以上或者具有三年以上其他法律職業(yè)經(jīng)歷并在公證機構(gòu)實習一年以上，經(jīng)考核合格。以上是我國法律中關于公證員任職條件的規(guī)定。實務當中往往符合法律規(guī)定的條件后，還要結(jié)合公證處的運營情況、發(fā)展方向等諸多因素考慮，并不一定是符合任職條件的就一定可以通過公證處申報，參加并通過考核，取得任職資格。同時，《公證員執(zhí)業(yè)管理辦法》第十三條中明確指出：“還需要司法部應當自收到省、自治區(qū)、直轄市等各級司法行政機關報請任命公證員的相關材料之日起二十日內(nèi)，發(fā)布并制作公證員任命決定?！钡趯嶋H工作過程中，司法部收到省級司法行政機關申報材料到批復的時間遠超過二十日。目前我國從事公證業(yè)務的人員從客觀條件來講均為符合法定條件并通過執(zhí)業(yè)單位內(nèi)部審核的從業(yè)人員。公證人員嚴格的任職審核過程為公證證據(jù)的產(chǎn)生提供客觀保證。

三、公證證據(jù)的法律依據(jù)期待

（一）公證證據(jù)的法律淵源

公證行業(yè)的職能決定了公證證據(jù)作為公證行業(yè)的核心因素，但由于公證實務與社會需求之間的差距，使得公證證據(jù)的社會價值存在缺憾。目前，我國公證證據(jù)保全相關法律的立法背景梳理如下：1982年《公證暫行條例》第四條規(guī)定，保全證據(jù)是公證處的證明業(yè)務；1993年，司法部出臺《房屋拆遷證據(jù)保全公證細則》；2000年，司法部出臺《關于保全證據(jù)等三類公證書試行要素格式的通知》；2004年，中國公證協(xié)會制定《關于辦理保全證據(jù)公證的指導意見》。在2006年3月1日起實施的《公證法》第十一條中明確規(guī)定保全證據(jù)公證屬于公證機構(gòu)可以辦理的一項證明業(yè)務。同時，最高院的有關司法解釋、司法部制定的程序規(guī)則、國務院及國務院有關部門頒布的法律文件中涉及公證證據(jù)保全的內(nèi)容也是公證證據(jù)保全相關的法律內(nèi)容。

（二）現(xiàn)行法律體系對公證證據(jù)的采信標準

我國目前現(xiàn)行法律體系下對公證證據(jù)的采信很大程度上由公證書使用機關掌握。以《民事訴訟法》第二百三十八條第二款中“確有錯誤”的標準為例，法條中無“確有錯誤”的明確標準，亦沒有“確有錯誤”的認定機關，這一模糊表述給公證證據(jù)在實際使用當中造成很大影響。在立法上對“確有錯誤”予以量化，將不予執(zhí)行的理由法定化是今后修改相關法律時應當注意的問題。筆者在“有相反證據(jù)足以推翻公證書”的認定標準上同意業(yè)內(nèi)同仁的觀點：“按照《公證程序規(guī)則》與《公證法》中的相關準則，具體的適用條件要包括以下方面：1.公證不被公證機構(gòu)受理的情況。通常，在公證機構(gòu)進行受理時，以及受理后出具相關公證書之前，若發(fā)現(xiàn)相應公證事項具有上述情況的，要作出公證不予辦理的認定。但在實踐過程中，會出現(xiàn)公證機構(gòu)并未發(fā)現(xiàn)相關情況而進行公證書出具的現(xiàn)象。如出現(xiàn)上述問題，則訴訟中涉及的利害關系人可以就公證書的內(nèi)容進行推翻。2.在出現(xiàn)公證內(nèi)容失真以及公證程序合法性不足的情況，則公證機構(gòu)可以對于公證書進行撤銷。”自1982年《公證暫行條例》至2006年3月1日《公證法》開始實施，公證法律體系一直在努力建設，但目前尚未形成完整的法律體系。公證證據(jù)頭頂“證據(jù)之王”的桂冠也難免存在著由于制度設立和法律體系缺失所帶來的缺憾，但是目前法律體系建設完善的大勢也讓公證行業(yè)看到了曙光和希望。

四、結(jié)語

文末，用一位公證行業(yè)從業(yè)者的一段陳述作為文章的結(jié)尾：“公證員不要抱怨國家立法上沒有法定的公證事項的規(guī)定，我們也不應期望日后有法定公證事項的規(guī)定，公證的發(fā)展需要我們公證人自己努力，通過對法律的研究、對公證制度的研究，以及在公證實踐中，逐步開拓公證法律服務領域，讓公證事業(yè)被社會公眾普遍認知，讓公證成為社會、經(jīng)濟、生活中必不可少的組成部分，推動公證事業(yè)蓬勃發(fā)展?！?/p>