文 / 張水波

當(dāng)前，我國(guó)發(fā)生的新型冠狀病毒疫情對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)造成很大影響，對(duì)于正在實(shí)施的工程項(xiàng)目進(jìn)度影響尤其嚴(yán)重，從而導(dǎo)致相關(guān)窩工等費(fèi)用開支。在這種情況下，承包商如何管理好這一突發(fā)事件，做好索賠工作，降低項(xiàng)目履約損失？

一、研究合同規(guī)定，確定依據(jù)的索賠條款

對(duì)于工程合同而言，一般都有不可抗力條款，從這次疫情發(fā)生的情況來(lái)看，疫情完全具備不可抗力事件的特征，因此，可以認(rèn)定為不可抗力。在某些英美法系下的國(guó)家中，工程合同可能沒(méi)有不可抗力條款（Force Majeure Event），但其中往往有“特別風(fēng)險(xiǎn)事件條款（Special/exceptional Risk）”“補(bǔ)償事件條款（Compensation Event）”“合同落空條款（Frustration）”“法律或事實(shí)上的不可能條款（Physically or legally impossible）”等類似規(guī)定，其實(shí)質(zhì)作用與不可抗力條款類似，可以引用這些條款。若合同中沒(méi)有相關(guān)條款，則可以引用合同適用的法律中的相關(guān)規(guī)定。

二、及時(shí)向業(yè)主發(fā)出疫情對(duì)履約影響的通知

按照國(guó)際慣例，作為承包商索賠成功的一個(gè)前提條件是，承包商應(yīng)在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向業(yè)主方發(fā)出索賠意向通知（FIDIC規(guī)定是在事件發(fā)生后的14天內(nèi)應(yīng)發(fā)出通知）。該通知應(yīng)說(shuō)明本通知發(fā)出所依據(jù)的合同條款；對(duì)不可抗力事件作出描述；該事件對(duì)其哪些活動(dòng)正在或預(yù)計(jì)造成影響，包括工期延誤以及相關(guān)額外開支；通知中還應(yīng)說(shuō)明自己一方為減少損失所做的一切努力和采取的措施；請(qǐng)示業(yè)主方的建議或指令。若不可抗力事件持續(xù)時(shí)間很長(zhǎng)，則承包商應(yīng)定期向業(yè)主方發(fā)出最新情況匯報(bào)通知（FIDIC規(guī)定是每28天）。同時(shí)，為了增加說(shuō)服力，最好附上權(quán)威部門關(guān)于不可抗力認(rèn)定的證明函。

三、承包商應(yīng)盡的責(zé)任

承包商主要做好兩件事情：一是采取各種合理措施，將疫情延誤影響降低到最小。作為國(guó)際工程慣例，為了防止承包商渾水摸魚，合同往往賦予承包商一個(gè)義務(wù)，即盡量降低后果的響應(yīng)義務(wù)（duty to minimize delay），不但要做，而且最好將采取的措施和行動(dòng)在與業(yè)主溝通的信函中表達(dá)出來(lái)。二是承包商一定保持好不可抗力期間各種活動(dòng)的同期記錄（Contemporary records），作為支持后期索賠報(bào)告計(jì)算的工期和費(fèi)用影響證據(jù)，越具體越好，并體現(xiàn)在各類日?qǐng)?bào)、周報(bào)、月報(bào)中，且保持一致性。一些官方重要文件，也應(yīng)做好記錄和存檔。

四、按合同規(guī)定提交正式索賠報(bào)告

一般合同要求承包商在不可抗力事件發(fā)生后的某一時(shí)間內(nèi)要提交正式索賠報(bào)告，給出索賠的具體工期和費(fèi)用。索賠報(bào)告一般包括：不可抗力事件表述（可結(jié)合以前的通知表述）；索賠權(quán)論證，即給出所依據(jù)的合同或法律規(guī)定；費(fèi)用計(jì)算書和工期展期論證（一般基于原進(jìn)度計(jì)劃與影響后更新的進(jìn)度計(jì)劃對(duì)比分析）；作為支撐費(fèi)用和工期計(jì)算的各類同期記錄以及其他證據(jù)。對(duì)于此次疫情，可以將某些官方重要文件作為支撐材料。

五、其他注意事項(xiàng)

在此過(guò)程中，承包商必須密切與業(yè)主方保持恰當(dāng)溝通，取得業(yè)主在各個(gè)方面的體諒，尤其應(yīng)采用積極態(tài)度，采取各種有利措施，將延誤降低到最小限度，讓業(yè)主方感知到承包商的各種努力，切莫給業(yè)主一個(gè)“渾水摸魚”的看法，這也是承包商應(yīng)有的良知，畢竟業(yè)主是疫情發(fā)生最大的受害者。