高玉蘭

提到股權(quán)激勵，我相信大家定是不陌生，尤其上市公司的同仁更是不用說，或多或少都有接觸，即使不是直接參與也是間接參與。每家公司激勵方案的設(shè)計可謂五花八門，指標的設(shè)定更是包羅萬象。那么大量的外籍員工參與境內(nèi)上市公司股權(quán)激勵的情況，大家有遇到過嗎？我猜應該不多。目前國內(nèi)市場，大多數(shù)是境內(nèi)員工參與境外上市公司的股權(quán)激勵且法律法規(guī)健全，而境外員工參與境內(nèi)上市公司的股權(quán)激勵的公司屈指可數(shù)。

2018年8月15日，中國證券監(jiān)督管理委員會頒布第148號令《關(guān)于修改〈上市公司股權(quán)激勵管理辦法〉的決定》，其中第八條規(guī)定，外籍員工任職上市公司董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員的，可以成為激勵對象。2019年1月23日中國人民銀行和國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)文銀發(fā)[2019]25號《境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵資金管理辦法》，對境外員工參與境內(nèi)上市公司股權(quán)激勵的資金管理作出了規(guī)定。外籍員工參與境內(nèi)上市公司股權(quán)激勵，雖然有上述兩個文件作為執(zhí)行依據(jù)，但政策放開之余，仍有一些細節(jié)待于改善。本文僅針對外籍員工參與國內(nèi)上市公司的限制性股票遇到的問題進行闡述。

外籍員工參與股權(quán)激勵的挑戰(zhàn)

不像員工持股計劃，股員工只要拿錢就可以參與，權(quán)激勵有業(yè)務(wù)本身的特殊性，參與股權(quán)激勵無論境內(nèi)員工還是境外員工，都必須擁有自己在A股市場的股票賬戶、中國的銀行賬號及三方存管這幾項要素。國內(nèi)員工足不出戶即可輕而易舉地完成以上項目，只需考慮要不要參與。但境外員工就不一樣了，面臨太多的問題需要解決，雖然目前國內(nèi)已有一定的政策依據(jù)支持，但仍然有很多方面有待改善。

外籍人員銀行開戶開立問題

1.開戶要求境外員工親自辦理

根據(jù)人民銀行相關(guān)規(guī)定，開立銀行賬戶一定要本人親自拿著身份證明文件的原件到銀行柜臺辦理開戶并激活，或本人到當?shù)氐闹袊笫桂^辦理公證委托后受托人到銀行幫忙開立銀行賬戶，但后期的激活動作還是要由本人親自到銀行柜臺激活。之前外籍員工不可以參與國內(nèi)的股權(quán)激勵，上述規(guī)定沒有問題，但現(xiàn)在政策已支持外籍員工參與中國的上市公司股權(quán)激勵，原有規(guī)定與國家鼓勵資本市場的大勢有所不符。國內(nèi)上市公司在執(zhí)行股權(quán)激勵時要考慮周全，不能有國別歧視，要兼顧國外子公司的員工合法權(quán)益。

問題在于，境外人員也要求本人來國內(nèi)開立銀行賬戶，實屬強人所難。一是增加了激勵成本，二是給員工增加困擾。有些外籍員工根本沒有出過國門，更不懂中文，我們?nèi)绾巫屗麄儊碇袊_戶？倘若再遇到像2020年的疫情等特殊情況，無法形成人員流動，要怎么處理？讓上市公司不做股權(quán)激勵，還是有失公平地讓外籍人員放棄？

有人說，參與的境外人員可以在國外進行公證委托，委托國內(nèi)上市公司統(tǒng)一辦理?？此瓶尚械姆桨?，實質(zhì)行不通。因為股權(quán)激勵屬于重大事項，信息要保密，上市公司開完董事會會議后，才可以通知涉及人員。而《權(quán)激勵管理辦法》第四十四條規(guī)定，股權(quán)激勵計劃經(jīng)股東大會審議通過后，上市公司應當在60日內(nèi)授予權(quán)益并完成公告、登記。一共60天的時間，僅一項公證可能就要占據(jù)一個月甚至更久時間——境外員工不可能大批量去辦理公證，為保證公司正常生產(chǎn)，要分批次去辦理，而辦理公證的時間少則20天，多則一個月，如何才能滿足60天的限制，可以說是天方夜譚。

目前我們認為可行的方案是，上市公司提供與股權(quán)激勵相關(guān)的公告文件并做出相應的承諾，提供參與人員清單明細并附帶參與人員的相關(guān)證件及其本人簽名的銀行要求的文件，由上市公司到銀行統(tǒng)一批量辦理開戶，開好戶后這些賬戶保持未激活狀態(tài)，確?？梢允斟X，由此產(chǎn)生的經(jīng)濟后果由上市公司承擔。

2.資料準備的問題

在銀行開戶，要提供身份證明文件和填寫一份《個人稅收居民身份聲明文件》，而《個人稅收居民身份聲明文件》全部是按照國內(nèi)的習慣設(shè)置，有姓和名的區(qū)別，而外籍人員的名字，有些地方有姓和名的區(qū)別，有些國家則沒有，如何填寫每家銀行的要求不一樣，且要經(jīng)各家銀行的總行商討后確定。同時，外籍人員的名字全部是字母，有的還是很長的一串，一不小心容易把N寫成H，或把I寫成L;雖然銀行賬號可以開，但后期中登公司在核對證件和號碼時，就會比對出錯，有銀行賬號和證券賬號無法連接的風險。

再者，《個人稅收居民身份聲明文件》上的簽名必須要員工親自簽署，且要與護照上的簽名保持一致，如果護照本身沒有簽名，要在護照上重新補簽名后再到文件上簽名，重新提交資料。按規(guī)定，銀行拿到簽名文件的原件才能給外籍開戶，但因《股權(quán)激勵管理辦法》60日的限制，如果境外員工人數(shù)較多，很難及時拿全辦理，極易影響后期程序的完成。

外匯管理局外匯業(yè)務(wù)備案問題

依銀發(fā)[2019]25號第五條規(guī)定，境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵的，境內(nèi)上市公司應當在對股權(quán)激勵計劃進行公告后的30日內(nèi)，在境內(nèi)上市公司所在地國家外匯管理局分局、外匯管理部，統(tǒng)一辦理境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵登記。在登記過程中，上市公司會面臨兩個問題。

1.證件號碼問題

在外匯備案登記過程中，上市公司要提供參與股權(quán)激勵計劃的外籍員工的護照號碼，但上市公司因信息保密原則，在相關(guān)事項董事公告后才通知涉及的公司員工。此時，有些員工之前并沒有護照需求，（很多人根本沒有護照），又不能拿其他證件代替（國內(nèi)只接受護照），所以境外員工必須分批去辦理護照，否則只能放棄。員工本身的權(quán)利，哪能隨便放棄，只能盡量想辦法解決。而有些國家只有一個中國使領(lǐng)館，外籍員工辦理護照的效率就更低，能否在規(guī)定的30日內(nèi)完成備案要打上一個大大的問號。設(shè)想一下，如果上市公司在境外多個國家擁有子公司的話，協(xié)調(diào)難度可想而知！

還有一些員工，正巧在那段時間護照到期，需辦理新護照，上市公司在備案時要怎么處理？如果等他們辦理完成，已超過銀發(fā)[2019]25號規(guī)定的時限。舊號碼是否可以解決？存在不確定性。因為有些國家的護照，新護照上會體現(xiàn)舊護照的號碼，這對備案應該沒有影響，未來行權(quán)涉及資金出境的時候，提供給銀行的新護照上會有備案時提交給外管局的舊護照號碼。但美國等不同，新舊護照完全是不相關(guān)的兩個證件，待未來行權(quán)后，銀行處理資金匯出時，提供的新證件號碼與當初外管局備案時的號碼不一致，是否會影響到境外員工的匯款？是修改原備案內(nèi)容還是上市公司提供情況說明即可？

2.備案幣別問題

《境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵登記表》中呈現(xiàn)的境外員工認購資金以人民幣計算，但我國的人民幣在境外尚未成為通用貨幣，境外銀行不接受當?shù)厝藛T換購人民幣匯出境外，故境外員工只能匯我國接受的幾種貨幣，如美元、英鎊、港幣、新幣等。待外幣入境后再結(jié)匯人民幣進行認購。然而，人民幣與外幣的匯率存在波動，再加上付匯過程中收款行及中間行要收取一定的手續(xù)費，這些金額境外員工無法確定，故他們無法匯一個準確的金額。

外籍人員資金匯入問題

銀發(fā)[2019]25號第七條規(guī)定，境內(nèi)上市公司外籍員工從境外匯入資金參與股權(quán)激勵的，外籍員工應當將資金從境外匯入至境內(nèi)上市公司賬戶或外籍員工個人銀行結(jié)算賬戶。但不管匯到哪邊的賬戶，都存在一定的問題。

1.匯入公司賬戶

公司收取員工股權(quán)激勵的賬戶是境內(nèi)人民幣賬戶，境外員工認購資金匯入公司指定賬戶時，如果是外幣，無法入賬，銀行要結(jié)成人民幣后才可以入賬。而銀行收到錢的時候，可以看到收款人的相關(guān)信息，但結(jié)匯入公司人民幣賬上時，只有金額，沒有付款方信息，這給財務(wù)入賬帶來難處，也給后期的審計工作帶來了不便之處，審計單位如何到銀行函證？

如果涉及境外員工多匯款，則會因為超出外管局的核準額度，結(jié)算銀行不允許入賬，可能會全額退回;或?qū)⒍鄥R的部分退回境外銀行;或?qū)⒍鄥R的部分轉(zhuǎn)到境外員工在境內(nèi)開立的銀行賬戶中不予結(jié)匯。如果直接匯到境外員工在境內(nèi)開立的銀行賬戶的話，雖然金額不大，但仍然與外管核準的額度不符。這些都是問題所在。

如若退至境外銀行，有些多匯的金額不大，收款行及中間行還要收一次手續(xù)費，則多出來的錢有可能都不夠抵扣，所以一旦退回會導致員工發(fā)生經(jīng)濟損失。有些境外員工參與認購的資金，可能是通過貸款或其他有成本的途徑取得，如果再遇這些損失，不啻于雪上加霜。

如若將多出的資金轉(zhuǎn)到外籍員工在國內(nèi)開立的銀行賬戶，則又會因為個人賬戶沒有被激活而無法支配多余的資金，對境外員工來說是一種資金占用，也存在一定的成本。

2.匯入個人結(jié)算賬戶

如果境外員工認購資金匯入到個人銀行結(jié)算戶，但又因該結(jié)算戶沒有激活而無法實現(xiàn)轉(zhuǎn)賬繳款，所以即使員工收到境外的錢，也無法將境外的資金轉(zhuǎn)入公司賬上，也就無法實現(xiàn)對公司股票的認購，故境外員工銀行卡的激活是必須要解決問題，如果銀行賬戶被激活，可以選擇匯到個人賬戶里，但即使激活后匯到個人賬戶上，也會存在多匯的情況。

證券賬戶開立及三方存管問題

1.證券賬號的開立問題

參與員工股權(quán)激勵的員工分三類人群，涉及國內(nèi)生活的居民個人、外籍個人、國外生活的居民個人。前兩類群體只要資料準備齊全，開立證券賬戶都沒有問題。唯獨第三類，因為他們在國外只有居留權(quán)，仍持有中國居民身份證，按中登公司的規(guī)定不接收符合境內(nèi)開戶資格的人員申請開戶，只能通過券商開立證券賬戶。但這類人群生活在國外，情況特殊無法回國即無法到國內(nèi)證券公司開立股票賬戶，故其股票賬戶開立存在一定障礙。如果是掃碼開戶，他們又沒有中國手機接受驗證碼，也沒有國內(nèi)賬戶進行三方存管。

外籍員工在境內(nèi)中登公司開立股票賬戶時，除提供境外員工證件外，還要填寫《證券賬戶開立申請書》及《境外投資者證券賬戶自律管理承諾書》，這兩份文件的簽名仍然要與證件上的簽名一致。這里值得注意的是，無論簽名怎么樣，申請文件表格中的投資者姓名一定要與銀行開立申請表中的姓名保持一致，否則無法開立證券賬戶，也無法進行三方存管。同時，申請文件表格中的證件有效期和出生日期也要與員工證件保持一致，否則中登公司在審核資料時將以材料不符合退單。

2.三方存管問題

國內(nèi)居民三方存管不存在問題，但涉及外籍的三方存管目前有障礙，因參與股權(quán)激勵的員工在國內(nèi)開立銀行賬戶沒有被激活，而未被激活的銀行卡無法與券商進行三方存管連接，故外籍人員銀行卡激活問題迫在眉睫。

在股份劃撥過戶前人員離職的處理

在中國內(nèi)地資本市場，針對參與股權(quán)激勵的員工離職情況股份的處理，大部分都是公司回購注銷，但我認為，要分情況區(qū)別對待。如果是上市公司發(fā)股，那回購注銷沒有問題，因為不存在任何成本;但如果是公司回購股票，因為當初是從二級市場上按市場價回購的，存在回購成本，如果注銷實在可惜。所以，如果上市公司是以回購股票的方式執(zhí)行股權(quán)激勵，可以在編制草案時，由董事會提請股東大會授權(quán)董事會處理，可以回購，也可以按其他處理方式處理——如按剩余參與人員以一定的分配方式進行分配，或直接給到公司認為表現(xiàn)好的某一位或某幾位能與股權(quán)激勵的員工。只要實操方法董事會認可接受，都可以予以施行。

如果外籍員工離職，未繳款前對公司沒有影響，但如果已完成繳款或股份已劃撥到位，那么會涉及認購資金匯出及銀行賬戶和股票賬戶注銷的問題。由于外籍人員未在境內(nèi)，這些工作必須由上市公司協(xié)助辦理。

化解外籍員工股權(quán)激勵參與難題

外籍員工銀行賬戶的激活

針對銀行賬戶激活的問題，建議今后可從三個方面考慮。

1.如果境外公司所在地有國內(nèi)辦理銀行的分支機構(gòu)，建議可讓境內(nèi)辦理銀行發(fā)起委托，由境外的分支機構(gòu)到當?shù)毓敬_認其真實性，然后匯總到境內(nèi)銀行，由境內(nèi)銀行給予境外員工開戶并激活;

2.如果境外公司所在地沒有國內(nèi)辦理銀行的分支機構(gòu)，建議可考慮由境內(nèi)上市公司的高管陪同境內(nèi)辦理銀行，帶上銀行專用設(shè)備到境外公司進行當面確認并開戶且給予激活;

3.如果以上兩種情況都無法實現(xiàn)，例如2020年的疫情導致無法進出境，則建議允許境內(nèi)銀行使用電子設(shè)備進行遠程視頻確認，然后由境內(nèi)上市公司擔?；虺兄Z，最后給予開戶并激活賬戶。

外籍員工銀行卡激活問題一旦解決，銀行匯款、三方存管、股票查詢等問題將迎刃而解。

上市公司與境外員工約定認購資金以外幣計價

當境外員工無法從境外直接匯人民幣到境內(nèi)時，建議可以考慮上市公司擬草方案時，以人民幣為基礎(chǔ)，以某一時點的外幣匯率倒算出外幣金額，只要員工出資達到了約定的外幣金額就視同員工全額認購，不管結(jié)匯成人民幣金額是多少。

外匯管理局外匯業(yè)務(wù)備案問題

針對《境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵登記表》中境外員工計劃使用資金的幣別，國家外匯管理局是否可以考慮允許實施股權(quán)激勵的企業(yè)自行選擇，避免匯率波動引發(fā)認購資金不足的情況。

如果企業(yè)無法選擇幣別，建議可考慮境外員工匯入金額在核準的金額基礎(chǔ)上，給予一定的上下限比例，這樣銀行在收匯時不至于拒絕收匯，避免匯率波動給員工帶來不便。

如果上市公司沒有在銀發(fā)[2019]25號規(guī)定的30日內(nèi)完成備案，建議允許企業(yè)申請延期且提供特別說明。因為《股權(quán)激勵管理辦法》第二十四條規(guī)定，限制性股票授予日與首次解除限售日之間的間隔不得少于12個月，故外管備案文件是否可以適當延長期限，考慮在首次解除限售前30日內(nèi)辦理完成。

在境外工作的中國居民股票賬戶開立

針對在境外工作的中國居民，如果參與中國上市公司的股權(quán)激勵，由于他們無法到國內(nèi)證券公司開立賬戶，中登公司是否可以考慮適當放開政策，只要本人簽字授權(quán)上市公司辦理并提供證件復印件，及其簽署的中登記公司要求的相關(guān)資料，中登記公司核實材料時只要確定授權(quán)書上的簽字與證件上的簽字是否一致，再加上市公司的承諾，就允許這類人群在中登公司辦理證券開戶。

外籍員工三方存管問題

建議證券公司針對參與股權(quán)激勵的境外員工和在境外工作的中國員工，只要他們有銀行賬號和股票賬戶，不管銀行賬號是否激活，都可辦理三方存管協(xié)議。這樣一來，只要上市公司完成股份登記，則每一位員工都能夠知曉所享有的股票收益情況。

外籍人員銀行賬戶的后期管理

外籍人員的銀行賬戶的管理，建議可從兩方面著手。

1.外籍人員開立的銀行賬戶，與境內(nèi)人員區(qū)別對待，以存折的形式發(fā)放，這樣就限制了這類卡在國內(nèi)網(wǎng)轉(zhuǎn)或ATM機取款，減少了大量流通的風險;

2.外籍人員開立的銀行賬戶如果是IC卡的形式發(fā)放，則可以在上市公司股份登記完成后進行批量凍結(jié)，待行權(quán)時再批量取消凍結(jié)，且這類卡按每個員工的股票份額設(shè)定一個年可轉(zhuǎn)賬的上限加以管控，盡量減少國內(nèi)金融機構(gòu)的風險。

不同類型的公司或不同的股權(quán)激勵方式，會遇到不同的問題。以上僅是我們選擇自己設(shè)計股權(quán)激勵方案并加以實施時遇到的一些問題的匯總，如果委托財務(wù)顧問公司來操作或許就不會有這么深刻的體會。分享給大家，一起學習一起進步。