潘天芹

摘要： 信用證軟條款是出口商安全收取貨款的重大隱患，也是國(guó)際貿(mào)易發(fā)展的極大障礙。本文從呈現(xiàn)實(shí)務(wù)中常見的信用證軟條款的表現(xiàn)形式著手，分析信用證軟條款產(chǎn)生的原因，最后站在出口商的角度重點(diǎn)論述了信用證軟條款風(fēng)險(xiǎn)的防范措施。

關(guān)鍵詞： 信用證 軟條款 風(fēng)險(xiǎn)

目前，在國(guó)際貿(mào)易中，使用最為廣泛的貨款支付方式仍然是信用證結(jié)算方式。但信用證軟條款的大量出現(xiàn)極大地?fù)p害了出口商的利益，影響了信用證結(jié)算方式在國(guó)際貿(mào)易中的地位。因此，探討如何防范信用證軟條款的風(fēng)險(xiǎn)很有必要。

一、信用證軟條款的界定及表現(xiàn)形式

何謂信用證軟條款？目前，國(guó)際上并沒有明確的定義。但國(guó)際貿(mào)易界對(duì)信用證軟條款的本質(zhì)有基本一致的認(rèn)識(shí)。信用證軟條款使信用證表面上看仍是不可撤銷的，但實(shí)際使用效果卻不同，因?yàn)檩d有軟條款的信用證是否可撤銷的主動(dòng)權(quán)完全掌握在開證申請(qǐng)人手中。因此，信用證軟條款被俗稱為陷阱條款。但是，并不是所有的信用證軟條款都是陷阱條款，有些信用證軟條款的規(guī)定是為了便于進(jìn)出口商雙方交易，為雙方所接受的。本文探討的是對(duì)出口商有危害的信用證軟條款。那么，軟條款通常在信用證中如何體現(xiàn)呢？

（一）規(guī)定信用證生效條件

正常情況下，受益人收到的信用證應(yīng)該是已經(jīng)生效的不可撤銷信用證。但是，如果信用證規(guī)定只有在滿足特定條件后才生效，則信用證能否生效就被開證申請(qǐng)人控制。這類條款一般出現(xiàn)在信用證的附加條款。例如，信用證附加條款規(guī)定，“此信用證暫不生效，除非申請(qǐng)人將同意載貨船舶的船名通知開證行，并由開證行以修改書的形式通知受益人?！边@就意味著只要信用證規(guī)定的信用證修改書沒有通知受益人，則信用證不生效，從而受益人無法發(fā)運(yùn)貨物交單取款。如果此前受益人已將履約金或傭金付給了中間商或開證申請(qǐng)人，則受益人還將損失這些預(yù)付款項(xiàng)。

（二）規(guī)定受益人難以取得的單據(jù)

信用證是開證行有條件的付款承諾，只要受益人提交信用證規(guī)定的單據(jù)，開證行就必須付款。如果信用證出現(xiàn)受益人難以取得的單據(jù)，就意味著開證行有拒付的權(quán)利。例如，信用證出現(xiàn)這樣的單據(jù)條款，“檢驗(yàn)證明由申請(qǐng)人授權(quán)人員簽發(fā)和簽字，且其簽字必須與開證行持有的簽字樣本上的簽字一致。”這一規(guī)定意味著受益人能否獲取信用證規(guī)定的檢驗(yàn)證明取決于開證申請(qǐng)人和開證行，出口商完全處于被動(dòng)地位。

（三）規(guī)定開證行的付款條件

本來開證行必須付款的條件是單證相符。但是，如果信用證附加條款中加列類似的規(guī)定，“只有……付款，”那就只有特定條件滿足以后開證行才付款。例如，信用證規(guī)定貨到目的港經(jīng)過買方檢驗(yàn)后才付款或者另一個(gè)信用證付款后此信用證才付款等。這時(shí)，即使受益人做到單證相符，開證行也可以拒付。

二、信用證軟條款產(chǎn)生的原因

（一）進(jìn)口商

進(jìn)口商要求開證行在信用證中加列軟條款主要出于三方面原因：第一，保障自身利益。因?yàn)樾庞米C的單據(jù)交易原則確定了信用證業(yè)務(wù)處理是以單據(jù)為準(zhǔn)，而不是單據(jù)所涉及的貨物、服務(wù)或行為，銀行只管單據(jù)不管實(shí)際的貨物。因而出口商有可能偽造單據(jù)而非法獲得信用證項(xiàng)下款項(xiàng)，而進(jìn)口商為了保護(hù)自身利益，加列信用證軟條款來控制出口商提供的貨物符合貿(mào)易合同要求;第二，逃避付款責(zé)任。一旦國(guó)際商品市場(chǎng)行情不利于進(jìn)口商，進(jìn)口商利用信用證軟條款來逃避信用證項(xiàng)下的付款義務(wù);第三，蓄意詐騙。進(jìn)口商要求出口商預(yù)先支付履約保證金、質(zhì)保金、傭金等，然后利用信用證軟條款來拒絕支付貨款并騙取出口商預(yù)付的款項(xiàng)。

（二）出口商

信用證軟條款產(chǎn)生的最直接原因在于進(jìn)口商，但出口商方面的原因也不容忽視：一是出口商收到信用證后，沒有認(rèn)真審核信用證或者由于業(yè)務(wù)能力限制無法識(shí)別信用證軟條款，從而未能及時(shí)要求進(jìn)口商通過開證行修改或刪除信用證軟條款;二是出口商為了擴(kuò)大出口，達(dá)成交易，不惜以接受含有軟條款的信用證為代價(jià)來吸引進(jìn)口商成交。

（三）開證行

信用證是由開證行根據(jù)申請(qǐng)人填寫的開證申請(qǐng)書開立的。盡管銀行開立過多含有軟條款的信用證必然會(huì)影響銀行自身信譽(yù)，但有些銀行還是會(huì)按照申請(qǐng)人的要求開出含有軟條款的信用證。一方面，包含軟條款的信用證對(duì)開證行沒有直接的經(jīng)濟(jì)損失，而且有些軟條款的存在還可能使開證行掌握了拒付的權(quán)利;另一方面，開證行出于維護(hù)本國(guó)進(jìn)口商的利益，利用信用證軟條款使本國(guó)進(jìn)口商掌握交易的主動(dòng)權(quán)。

三、出口商應(yīng)對(duì)信用證軟條款風(fēng)險(xiǎn)的措施

信用證軟條款會(huì)給出口商帶來直接的經(jīng)濟(jì)損失。下面，筆者站在出口商的角度論述防范信用證軟條款風(fēng)險(xiǎn)的措施。

（一）了解進(jìn)口商的信用狀況和支付能力

選擇可靠的貿(mào)易伙伴是貿(mào)易商規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)離詐騙的最有效辦法。出口商要盡量選擇信用狀況和支付能力良好的客戶，對(duì)不熟悉的客戶，應(yīng)通過多種渠道進(jìn)行資信調(diào)查，了解客戶的背景、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、經(jīng)濟(jì)實(shí)力、信用狀況等。出口商與具有良好信用的客戶合作能大大減少信用證軟條款出現(xiàn)的可能性，從而從根本上防范信用證軟條款帶來的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）重視貿(mào)易合同的簽訂

貿(mào)易合同是信用證開立的基礎(chǔ)。因此，貿(mào)易合同條款是否嚴(yán)密在很大程度上影響了信用證軟條款的出現(xiàn)概率。即使信用證出現(xiàn)了與貿(mào)易合同不符的信用證軟條款，則進(jìn)口商違反了貿(mào)易合同，出口商完全有權(quán)利要求進(jìn)口商根據(jù)貿(mào)易合同修改信用證;如果貿(mào)易合同規(guī)定不嚴(yán)密，則信用證出現(xiàn)軟條款，出口商就可能無法有理有據(jù)地要求進(jìn)口商根據(jù)貿(mào)易合同修改信用證，甚至有可能被進(jìn)口商起訴為違反貿(mào)易合同。

（三）嚴(yán)格審核信用證

出口商在收到信用證后不能急于發(fā)運(yùn)貨物。發(fā)貨前，出口商應(yīng)認(rèn)真地將信用證條款和貿(mào)易合同條款核對(duì)，是否存在兩者不一致的條款，是否存在對(duì)出口商不利的信用證軟條款，是否存在信用證前后不一致的條款等。一旦發(fā)現(xiàn)，出口商必須及時(shí)聯(lián)系進(jìn)口商，要求進(jìn)口商在規(guī)定期限內(nèi)申請(qǐng)修改信用證。如果因?yàn)樾庞米C的修改影響了出口商在信用證最遲裝運(yùn)期和有效期內(nèi)裝運(yùn)貨物和提交單據(jù)，則出口商還必須要求進(jìn)口商同時(shí)修改信用證的最遲裝運(yùn)期和有效期。

（四）呼吁國(guó)際商會(huì)完善信用證機(jī)制

國(guó)際商會(huì)是制定信用證制度的權(quán)威機(jī)構(gòu)，其所頒布的有關(guān)信用證的國(guó)際貿(mào)易慣例往往是信用證業(yè)務(wù)操作的重要依據(jù)。因此，出口商可以呼吁國(guó)際商會(huì)完善信用證機(jī)制防范信用證軟條款風(fēng)險(xiǎn)。第一，平衡進(jìn)出口商的權(quán)利義務(wù)。如前所述，信用證制度的單據(jù)交易原則在一定程度上催生了進(jìn)口商在信用證中加列軟條款，進(jìn)口商利用信用證軟條款來防止出口商偽造單據(jù)騙取進(jìn)口商的貨款。因此，國(guó)際商會(huì)建立進(jìn)出口雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)更為均衡的信用證制度很有必要。第二，規(guī)范信用證格式。如果信用證格式走向標(biāo)準(zhǔn)化，則出口商和銀行很容易發(fā)現(xiàn)隱藏于信用證中的軟條款，從而出口商可以及時(shí)要求進(jìn)口商修改信用證。第三，公布經(jīng)常出現(xiàn)的信用證軟條款及處理方法。國(guó)際商會(huì)可以對(duì)經(jīng)常出現(xiàn)的信用證軟條款進(jìn)行分類，公布信用證軟條款可能出現(xiàn)的環(huán)節(jié)、可能產(chǎn)生的糾紛以及相應(yīng)的處理方法。

（五）尋求信用證軟條款方面的法律援助

目前，相關(guān)法律并未明確禁止在信用證中加列軟條款，沒有確切地界定信用證欺詐。因此，如前所述，信用證軟條款比較復(fù)雜，大部分信用證軟條款會(huì)阻礙國(guó)際貿(mào)易正常發(fā)展，給出口商帶來經(jīng)濟(jì)損失，有些信用證軟條款是為了方便進(jìn)出口雙方交易，對(duì)進(jìn)出口商雙方當(dāng)事人有利。如果相關(guān)法律能將具有進(jìn)口商欺詐性質(zhì)的信用證軟條款明確納入信用證欺詐行為，那么出口商在遇到這類信用證軟條款的時(shí)候可以有法可依，從而從根本上減少進(jìn)口商利用信用證軟條款進(jìn)行的蓄意欺詐。

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作者單位：浙江大學(xué)城市學(xué)院