劉 麗

（安徽大學(xué) 法學(xué)院，安徽 合肥 230601）

家庭是社會(huì)的最小結(jié)構(gòu)，婚姻關(guān)系又是家庭關(guān)系的基礎(chǔ)，婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定和諧與社會(huì)的和諧穩(wěn)定發(fā)展緊密相連?！?018 年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2014—2018 年結(jié)婚率從9.6%逐年下降至7.3%，而離婚率卻從2.7%逐年上升為3.2%。在這一背景下，為落實(shí)《婚姻法》“保障婚姻自由，反對輕率離婚”的法律精神，解決登記離婚程序過于簡潔而導(dǎo)致的負(fù)面社會(huì)效應(yīng)，2020 年5月28 日十三屆全國人大審議通過的《中華人民共和國民法典》（以下簡稱“《民法典》”）1077 條增設(shè)了離婚冷靜期制度。但該條文僅設(shè)置了單一的冷靜期，不能適應(yīng)不同特殊情形下當(dāng)事人要求延長或縮短冷靜期的需求，且缺乏配套措施的具體規(guī)定，值得進(jìn)一步探討完善。

一、離婚冷靜期制度的內(nèi)涵和意義

離婚冷靜期是指在離婚自由原則下，婚姻雙方當(dāng)事人申請自愿離婚，在婚姻登記機(jī)關(guān)收到該申請之日起一定期間內(nèi)，任何一方都可撤回離婚申請、終結(jié)登記離婚程序的冷靜思考期間［1］。《民法典》相關(guān)條文公布后，引發(fā)了網(wǎng)友們的熱議，有的認(rèn)為強(qiáng)制適用離婚冷靜期是對離婚自由的限制，對于某些經(jīng)過艱難談判才達(dá)成協(xié)議離婚的家庭來說，冷靜期內(nèi)容易再生變故，會(huì)迫使有強(qiáng)烈離婚意愿的一方不得不選擇時(shí)間成本更長的訴訟離婚；還有的認(rèn)為沒有必要通過立法干預(yù)大眾的離婚自由，畢竟離婚了之后如果后悔了還能再復(fù)婚。這些顧慮或看法其實(shí)反映了普通群眾對離婚冷靜期制度原意的一種誤解或曲解，有必要加以闡釋。首先，該制度的設(shè)立主要是對沖動(dòng)離婚、閃婚閃離等輕率對待婚姻關(guān)系的當(dāng)事人的一種引導(dǎo)教育，是為了挽救一時(shí)情緒化導(dǎo)致的婚姻家庭關(guān)系破裂；其次，在登記離婚中設(shè)置這一讓當(dāng)事人雙方冷靜思考的時(shí)間門檻正是為了保障其對于離婚的真實(shí)意思表達(dá)，而不是情緒化發(fā)泄；再次，離婚不僅涉及當(dāng)事人雙方的利益，還包括子女的撫養(yǎng)教育問題，離婚自由權(quán)利的濫用可能會(huì)嚴(yán)重阻礙未成年子女健康成長；最后，設(shè)置離婚冷靜期，可以讓未成年子女對于父母離婚的狀態(tài)有一個(gè)適應(yīng)期，也能讓當(dāng)事人雙方充分認(rèn)識(shí)到離婚對于彼此以及子女的影響，從而慎重考慮婚姻關(guān)系的去留。

從此前各地民政部門的試點(diǎn)實(shí)踐來看，離婚冷靜期的設(shè)置確實(shí)有效減少了離婚數(shù)量，避免了沖動(dòng)離婚，有利于婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定?，F(xiàn)在正式將離婚冷靜期制度納入法典，一方面是總結(jié)各地試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)而上升為立法，為地方實(shí)踐提供了明確的法律依據(jù)，有利于規(guī)范實(shí)際操作，保障離婚自由；另一方面也符合我國婚姻家庭制度的價(jià)值取向和基本原則，完善了我國離婚制度，順應(yīng)了民法典制定時(shí)維護(hù)和諧家庭關(guān)系的目標(biāo)。

二、現(xiàn)行制度存在的不足

（一）適用期限略為僵化，未區(qū)分不同情形

目前，《民法典》對于離婚冷靜期制度僅統(tǒng)一規(guī)定了30 天的冷靜期，這種不區(qū)分情形的“一刀切”規(guī)定雖然避免了實(shí)踐中自由裁量權(quán)過大的弊端，但是也不利于特殊情形下對當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)。反觀域外成熟制度，韓國規(guī)定需要撫養(yǎng)子女的夫妻比無子女的夫妻多2 個(gè)月冷靜期［2］129，英國規(guī)定有未滿16 周歲子女的夫妻的反省和考慮期要延長6 個(gè)月［1］。此外，對于結(jié)婚時(shí)間長短不同的夫妻，也應(yīng)該有所區(qū)別。雖然沖動(dòng)離婚的誘因可能都是一些生活瑣事，但是對于結(jié)婚時(shí)間長的老夫老妻來說，促使其離婚的可能只是“壓死駱駝的最后一根稻草”，維系婚姻的感情基礎(chǔ)已經(jīng)隨著時(shí)間磨滅了，強(qiáng)行通過公權(quán)力進(jìn)行干預(yù)并不能對雙方的關(guān)系起到改善作用。地方試點(diǎn)實(shí)踐中也有探索設(shè)置從1 周到3 個(gè)月不等的冷靜期期限，實(shí)際效果各有不同，冷靜期的長短設(shè)置也一直是學(xué)者們熱議的問題。有學(xué)者直接指出，對感情確已破裂或其他導(dǎo)致婚姻關(guān)系存續(xù)障礙的共識(shí)，只能由夫妻雙方基于對共同生活事實(shí)的親身與個(gè)性化體驗(yàn)而作出，而非一個(gè)外在的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)所能衡量［3］。因此，設(shè)置一個(gè)固定的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)是否真的有利于做到離婚自由與實(shí)質(zhì)正義的平衡值得進(jìn)一步考量。

（二）欠缺除外情形的明確規(guī)定

在試點(diǎn)實(shí)踐中已經(jīng)有部分地方將家暴、虐待、惡習(xí)難改、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等法定離婚情形明確規(guī)定排除在外，但現(xiàn)行立法并未對此進(jìn)行直接闡釋。雖然學(xué)者們將離婚冷靜期理解為原則性規(guī)定，認(rèn)為法定離婚情形不受此限制［4］，但作為有待進(jìn)一步宣傳普及的新增制度，立法解釋或者說具體規(guī)則的欠缺不可避免地引起了部分公眾的誤解和顧慮，有可能導(dǎo)致部分人選擇訴訟離婚而非登記離婚。而離婚冷靜期制度立法較久的國家，對于這些需要盡快解除婚姻關(guān)系的緊急情況都采取了相應(yīng)的靈活處理或權(quán)益保障措施，如韓國明確規(guī)定對不同情況酌情縮短或免除冷靜期的處理辦法，英國則規(guī)定對于家暴等情況可由法院頒布禁止令［1］。

（三）配套咨詢調(diào)解制度不完善

設(shè)置離婚冷靜期并不是簡單地讓當(dāng)事人回家自行冷處理消化情緒，還要充分了解當(dāng)事人的實(shí)際婚姻狀況和離婚緣由，幫助當(dāng)事人厘清思緒，給能夠挽救的家庭以繼續(xù)走下去的有效專業(yè)性建議。而對于感情確已破裂的家庭，則要重視調(diào)解其對財(cái)產(chǎn)分配、子女撫養(yǎng)、贍養(yǎng)老人等方面的分歧，引導(dǎo)當(dāng)事人雙方采取對家人尤其是年幼子女權(quán)益保障最充分的方法，妥善處理婚姻關(guān)系解除相關(guān)事宜。要做到這些，不僅對民政部門的工作人員提出了更高的工作能力要求，還需要更多其他社會(huì)力量共同投入進(jìn)來。如韓國將離婚咨詢作為協(xié)議離婚的必經(jīng)程序，并可應(yīng)申請?zhí)峁I(yè)人士咨詢服務(wù)，在未成年子女權(quán)益保障方面有專門立法監(jiān)督撫養(yǎng)費(fèi)的支付。英國也將由專業(yè)人員組成的信息會(huì)議作為主張離婚的前置程序，針對不同情形的當(dāng)事人提供不同側(cè)重的心理疏導(dǎo)、法律問題咨詢等服務(wù)［1］。由此可見，建立配套的咨詢、調(diào)解制度對于真正實(shí)現(xiàn)離婚冷靜期制度的立法原意必不可少。雖然域外離婚冷靜期制度的部分配套咨詢調(diào)解制度是基于訴訟離婚而設(shè)計(jì)的，但經(jīng)過實(shí)踐總結(jié)和研討，我國已確立在登記離婚而非訴訟離婚中適用離婚冷靜期，那么要相應(yīng)借鑒構(gòu)建適合我國現(xiàn)行離婚冷靜期制度的配套制度。

三、離婚冷靜期制度的完善建議

首先，要區(qū)分情形適用不同長度的冷靜期。對于有未成年子女的離婚登記申請人，應(yīng)根據(jù)其是否達(dá)成完善妥當(dāng)?shù)淖优畵狃B(yǎng)安排方案來決定是否延長冷靜期，若缺乏相關(guān)安排或協(xié)議內(nèi)容十分不利于未成年子女健康成長的，應(yīng)適當(dāng)延長冷靜期并引導(dǎo)當(dāng)事人重新進(jìn)行合理安排，但要把握好離婚自由和未成年子女權(quán)益保護(hù)之間的平衡，最長不宜超過3 個(gè)月。對于沒有未成年子女但結(jié)婚年數(shù)較久的，可以考慮適當(dāng)縮短冷靜期，因?yàn)檫@種老夫老妻一般是基于對互相有了充分了解后感情確無法維系，三思之后作出了離婚選擇，感情已無多大挽救余地。雖然也不乏一時(shí)賭氣離婚的，但畢竟是少數(shù)，所以關(guān)鍵還是要在深入了解其實(shí)際婚姻狀況的情況下選擇對應(yīng)情況的處理措施，對“死亡婚姻”縮短冷靜期，對“危機(jī)婚姻”善加引導(dǎo)。

其次，應(yīng)通過立法明確規(guī)定除外情形。在登記離婚時(shí)，當(dāng)事人一方如果有初步證據(jù)證明另一方有家暴、惡習(xí)、虐待等法定離婚情形的，應(yīng)排除冷靜期的適用，簡化離婚程序。如果在冷靜期期間，一方當(dāng)事人反映配偶有家暴、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等損害其人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行為，應(yīng)取消冷靜期，回復(fù)正常離婚程序并向當(dāng)事人建議通過其他法律途徑維護(hù)自身合法權(quán)益。

再次，了解夫妻雙方的真實(shí)婚姻狀況是彈性適用冷靜期制度的重要基礎(chǔ)，因此要建立配套的家事咨詢和調(diào)解制度?？梢猿闪⒁粋€(gè)家事調(diào)解委員會(huì)，主要人員包括心理咨詢師、律師、婦聯(lián)成員等專業(yè)人士，還可以根據(jù)需要臨時(shí)邀請當(dāng)事人雙方所在地的居委會(huì)、村委會(huì)工作人員。經(jīng)過民政部門工作人員初步了解情況之后，可根據(jù)需要和當(dāng)事人意愿安排提供相關(guān)咨詢或調(diào)解會(huì)議，具體服務(wù)內(nèi)容可包括：為當(dāng)事人提供專業(yè)的離婚方面的法律咨詢服務(wù)，幫助當(dāng)事人了解相關(guān)問題法律風(fēng)險(xiǎn)，幫助厘清離婚導(dǎo)致的夫妻身份關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系變化；為一時(shí)陷入激動(dòng)情緒或有婚姻中情感挫折的當(dāng)事人提供心理疏導(dǎo)，引導(dǎo)其重新以平和的心態(tài)審視婚姻現(xiàn)狀，理性作出婚姻關(guān)系是否繼續(xù)存續(xù)的選擇，同時(shí)可為減少父母離婚對未成年子女身心成長的負(fù)面影響提供家庭教育具體指導(dǎo)。此外，在冷靜期期間可安排工作人員對當(dāng)事人進(jìn)行電話或網(wǎng)絡(luò)回訪，進(jìn)一步了解當(dāng)事人雙方感情變化情況，督促當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等作出妥善安排，適時(shí)對冷靜期進(jìn)行調(diào)整［5］。