河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院 魏小健

引言

隨著當(dāng)代社會的不斷發(fā)展，人們的生活水平得到了普遍提高，信息技術(shù)徹底改變了人們的生活。但我們在享受科技成果的同時，也滋生了一些新的問題，這些新的問題由于發(fā)展較快，在我國可能尚未形成明確的立法，也沒有成熟的法律習(xí)慣，因此就需要進(jìn)行理論探討。那么如何準(zhǔn)確的定位新型犯罪并出臺具有針對性的懲治辦法呢，本文將從概念到法理逐步分析討論二維碼犯罪之定性問題。

1 偷換“二維碼”現(xiàn)象的由來

起初，網(wǎng)上流行著一個段子，說的是有一個小商店抓到個一個小偷，他把店里的收款二維碼換成了他自己的，該店店主到月底結(jié)算錢款的時候才發(fā)現(xiàn)自己的二維碼被調(diào)包了。而這個小偷僅僅在這個月通過幾家店已經(jīng)在家收了70 萬。這就是最開始偷換二維碼取財犯罪的由來。雖然這是2016 年的段子，但是到目前為止，該類犯罪早已切實(shí)發(fā)生，并且據(jù)不完全統(tǒng)計，每個月全國就有幾十起甚至上百起偷換二維碼取財?shù)那闆r發(fā)生，金額少則幾千，多則幾十萬。如何準(zhǔn)確的定性該類犯罪并且適用何種刑罰已經(jīng)成為當(dāng)務(wù)之急。

2 偷換“二維碼”取財定性的幾種觀點(diǎn)

近幾年，針對二維碼取財犯罪的定性分析一直都在進(jìn)行，可謂百家爭鳴，每位學(xué)者專家都通過引用大量論據(jù)證實(shí)自己的觀點(diǎn)。中國政法大學(xué)阮齊林教授認(rèn)為這種行為構(gòu)成了詐騙罪，浙江工業(yè)大學(xué)法學(xué)院副院長李永紅則認(rèn)為該行為構(gòu)成盜竊罪，， 另外刑法學(xué)教授馮江也認(rèn)為構(gòu)成詐騙罪，而且屬于典型的“雙向詐騙”。而刑法泰斗張明楷教授則認(rèn)為被告人的行為成立詐騙罪，并且是一種新型的三角詐騙。不過在理論界并未形成一個大家公認(rèn)的結(jié)論，在此，筆者通過在校期間學(xué)到的知識以及通過課外了解得到的材料，談?wù)勛约簩υ搯栴}的看法。

3 偷換“二維碼”取財?shù)默F(xiàn)狀

偷換或覆蓋商家收款二維碼取財之犯罪自從出現(xiàn)以來，全國大部分地區(qū)都難逃其迫害，移動支付系統(tǒng)發(fā)達(dá)的地區(qū)更不言而喻。那么該類犯罪為何發(fā)展形勢如此之快？原因有二，其一，該類犯罪是一種新型犯罪，大多數(shù)人尤其是剛剛開通移動支付的商家根本沒有意識或者根本想不到自家的二維碼還能被“調(diào)包”，想想這也是十分荒謬的，犯罪分子也可謂是處心積慮，見縫插針。其二，該類犯罪的操作十分簡單，只需要一個自己的收款二維碼，趁商家不備偷換過來或者直接將自己的二維碼覆蓋上去，相比于街頭搶劫或者扒竊等犯罪，偷換商家收款二維碼犯罪可謂是簡便快捷，因此也會有越來越多的人控制不住內(nèi)心的欲望而參與到該類犯罪的洪流之中。

4 二維碼付款過程中的法律關(guān)系

商家與顧客二者之間基于買賣合同關(guān)系形成了一個金錢給付類的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，顧客對該商家有給付貨款的義務(wù)，同時商家對顧客享有收取貨款的權(quán)利。另外掃碼支付以該賬戶有充足的余額為前提，而貨幣具有占有即所有的特性，因此當(dāng)顧客將資金匯入一個賬戶時，其與第三方支付平臺間即刻便生成了債權(quán)債務(wù)關(guān)系。當(dāng)顧客想要花錢時，就可以用自己的手機(jī)掃描對方出示的收款二維碼，此時互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)部通過收到該指令并以此向第三方支付平臺發(fā)出支付請求，將顧客之前存儲在其平臺下的余額按照實(shí)際消費(fèi)的金錢進(jìn)行轉(zhuǎn)賬交易，通過這種方式來替代傳統(tǒng)的貨幣交付或其他支付方式。另外，中國傳統(tǒng)民法規(guī)定的支付方式主要有以下四種：現(xiàn)實(shí)交付、簡易交付、指示交付和占有改定。通過此般對比可以發(fā)現(xiàn)，掃描二維碼進(jìn)行支付的行為模式最接近于傳統(tǒng)民法中的指示交付，即該行為的本質(zhì)是顧客將其對第三方即支付平臺特定數(shù)額的債權(quán)轉(zhuǎn)移給了商家。

5 偷換二維碼犯罪中的法律關(guān)系

首先需要理清該犯罪中的犯罪主體以及他們之間的關(guān)系。該類犯罪中涉及到三個法律關(guān)系主體：一個是顧客，一個是商家，另一個是行為人?？梢悦鞔_，商家是本現(xiàn)象中的受害者，行為人是被告人，那么顧客是什么身份呢？這就涉及到本現(xiàn)象的定性問題了，如果把該類犯罪定性為盜竊，那么顧客可作為證人；如果本現(xiàn)象是普通的詐騙罪，顧客也可作為證人證明付款行為的存在；如果是雙向詐騙，那么顧客和商家都是該類犯罪的受騙人；如果按照張明楷教授的觀點(diǎn)認(rèn)為構(gòu)成的是三角詐騙的話，顧客此時就成了受騙人，而商家則仍是被害人。該類犯罪中，行為人將商家的收款二維碼偷換成自己的，等到顧客掃碼付款時實(shí)際上將錢轉(zhuǎn)到了行為人自己手中，很明顯商家財物兩空，受到了損失，但顧客本人仍得到了與轉(zhuǎn)賬等價的物品，單從法律關(guān)系的角度來看，顧客并無任何損失，另外，顧客通常會對商家出示的二維碼保持信任，即使商家出示一個假的二維碼也與顧客無關(guān)。所以在這個法律關(guān)系中顧客的身份應(yīng)為證明發(fā)生過付款行為的證人而非受騙人，所以本文認(rèn)為，偷換商家收款二維碼取財犯罪應(yīng)當(dāng)構(gòu)成盜竊罪更為適合。

6 偷換“二維碼”取財構(gòu)成盜竊罪的三大理由

筆者認(rèn)為，偷換二維碼取財構(gòu)成盜竊罪的理由主要有以下三點(diǎn)：

其一，行為人偷換二維碼的行為對于商家來說具有隱蔽性、秘密性。雖然我國《刑法》中對于“秘密竊取”并未賦予明確的構(gòu)成要件，但是可以通過社會實(shí)踐和學(xué)術(shù)論點(diǎn)得出，這個秘密性是針對于受害者即商家而言的，并非針對于社會或者其他人而言的。本案中，行為人在商家不知情的情況下偷偷的將商家的二維碼換成了自己的，并且在私下一直阻止了顧客與商家之間的金錢流動進(jìn)而自己悉數(shù)占有了商家本應(yīng)當(dāng)?shù)玫降呢敭a(chǎn)，并且商家一直處于不知情的狀態(tài)，因此符合《刑法》中關(guān)于盜竊罪的構(gòu)成要件之一。

其二，該行為根本不符合商家的主觀意愿。在盜竊罪中，行為人之所以能夠取得財物是由于自己通過秘密手段進(jìn)行的，也就是說，受害人對這種行為是完全不同意的。誰會允許別人把自己的錢拿走呢？所以行為人的行為是完全違背了受害人的意志，而詐騙罪中的程度則較弱一些，詐騙并不需要通過秘密手段竊取財物，而是通過行為人對事實(shí)進(jìn)行隱瞞或者對真相進(jìn)行誤導(dǎo)從而使得受害人產(chǎn)生了錯誤認(rèn)識，并且受害人基于此錯誤認(rèn)識處分了自己的財產(chǎn)從而受到損失，此時受害人的主觀方面不是特別拒絕將錢轉(zhuǎn)給行為人，而是通過行為人的話語而出現(xiàn)了一些瑕疵導(dǎo)致當(dāng)時受害人是自愿的狀態(tài)。所以，行為人取財?shù)男袨橥耆`背了商家的意志，構(gòu)成盜竊罪。

其三，顧客付款的行為完成時貨款已經(jīng)屬于商家所有。我國《刑法》中規(guī)定，盜竊是指行為人以非法占有為目的，秘密竊取被害人財產(chǎn)的行為。本案中，也許有人會說，顧客掃完二維碼之后錢直接到了行為人手里，并不是商家的財產(chǎn)，非也。顧客與商家之間有一個買賣合同，并且是一種即時履行的買賣合同，當(dāng)商家把貨交給顧客顧客掃碼行為全都完成之后，貨物與財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移所有權(quán)了即此時貨物成了顧客所有財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給了商家。并且商家的錢通過網(wǎng)絡(luò)途徑被行為人竊取，符合盜竊罪的構(gòu)成要件。因此，該行為構(gòu)成盜竊罪。并且當(dāng)錢到賬之后行為人即構(gòu)成盜竊罪既遂。

7 結(jié)語

科技改變犯罪方式，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，犯罪方式也日新月異，兩年前偷換商家收款二維碼的犯罪已經(jīng)從最初的段子到現(xiàn)在的層出不窮，進(jìn)一步認(rèn)識該類犯罪，明確其犯罪構(gòu)成、犯罪性質(zhì)、歸責(zé)原則等問題，準(zhǔn)確定性其構(gòu)成盜竊罪，能夠及時采取措施切實(shí)的維護(hù)商家的合法權(quán)益，懲治犯罪分子，維護(hù)公平、有序的社會秩序，同時也為司法部門處理案件提供法律依據(jù)，我國相關(guān)法律應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善二維碼取財犯罪的立法的相關(guān)問題，做到有法可依，有法必依。