邵偉艷

眾所周知，協(xié)商解除勞動(dòng)合同是最常見(jiàn)、法律風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較低的解除方式，除了員工嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度、合規(guī)政策等公司不允許協(xié)商解除的情形之外，許多公司一般會(huì)優(yōu)先采取協(xié)商的方式與員工進(jìn)行勞動(dòng)合同解除談判。那么是不是只要協(xié)商達(dá)成一致就能保證萬(wàn)無(wú)一失呢？

給自己“挖坑”的解除案例

筆者今年接觸過(guò)一起協(xié)商解除案件，案中員工于2017年3月提起勞動(dòng)仲裁，案件歷經(jīng)一審、二審、再審，2019年3月高院下達(dá)了再審的民事裁定書。該案的判決結(jié)果依次是仲裁公司敗訴、一審公司敗訴、二審改判公司勝訴、員工的再審申請(qǐng)被駁回，雙方的心理可謂跌宕起伏。

楊某系某公司人力資源部門的招聘經(jīng)理，2016年11月初，楊某與其上級(jí)就解除勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)行口頭協(xié)商并達(dá)成了一致，約定楊某的最后工作日為2016年11月30日，口頭約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)為N+1。2016年11月30日，楊某向上級(jí)口頭申請(qǐng)延長(zhǎng)最后工作日至2016年12月31日，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為N。2016年12月3日，楊某因骨折開始休病假，公司出于人性化考慮以及對(duì)楊某的信任，同意其病愈后再回公司辦理相關(guān)離職手續(xù)。然而，2017年1月23日，楊某痊愈返崗后，公司準(zhǔn)備與其辦理離職手續(xù)時(shí)，楊某對(duì)協(xié)商解除的事實(shí)不予承認(rèn)，提出公司系違法解除勞動(dòng)合同，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。

●公司方主要證據(jù)

●仲裁委及法院觀點(diǎn)

仲裁委觀點(diǎn)：公司主張雙方經(jīng)協(xié)商一致約定于2016年12月31日解除勞動(dòng)合同，但未提供充分有效的證據(jù)予以證明，且遭楊某否認(rèn)，故對(duì)公司的主張不予采納。公司的解除行為，因缺乏依據(jù)，構(gòu)成違法解除。

一審法院觀點(diǎn)：公司主張雙方系協(xié)商一致解除，然而從公司提供的證據(jù)來(lái)看，相關(guān)郵件及聊天記錄僅能顯示楊某知曉勞動(dòng)合同即將解除，不足以證明雙方就勞動(dòng)關(guān)系解除已協(xié)商達(dá)成一致，故基于此，本院確認(rèn)該公司解除勞動(dòng)合同缺乏依據(jù)，構(gòu)成違法解除。

二審法院觀點(diǎn)：從雙方的聊天記錄及微信截圖來(lái)看，足以證明雙方就勞動(dòng)關(guān)系解除已協(xié)商達(dá)成一致，楊某的表述有違誠(chéng)信本意，本院對(duì)此不予認(rèn)同?，F(xiàn)原審法院確認(rèn)該公司解除與楊某的勞動(dòng)合同未構(gòu)成違法解除。

再審法院觀點(diǎn)：涉案2016年11月8日微信截圖、2016年11月15日聊天記錄、2016年11月30日電子郵件、2016年12月6日聊天記錄等已在一審?fù)徶匈|(zhì)證過(guò)，且楊某在質(zhì)證中亦認(rèn)可上述證據(jù)的真實(shí)性，這足以證明雙方就勞動(dòng)關(guān)系解除已協(xié)商一致。二審法院據(jù)此確認(rèn)該公司解除與楊某的勞動(dòng)合同并無(wú)不當(dāng)。

協(xié)商解除達(dá)成一致后應(yīng)該做什么

上述案例中，公司通過(guò)口頭方式與員工就協(xié)商解除達(dá)成一致后，沒(méi)有形成書面文件，也沒(méi)有在郵件、微信等電子證據(jù)中明確協(xié)商解除的條件，甚至連經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)也是口頭約定的。公司的解釋是，楊某系人力資源部門的招聘經(jīng)理，公司基于人性化管理，也基于對(duì)部門同事身份的信任，同意楊某于病好后到公司辦理離職手續(xù)，因此沒(méi)有與其簽訂相關(guān)文件。這一疏忽導(dǎo)致后續(xù)產(chǎn)生了一系列的訴訟，幸好二審法院詳細(xì)詢問(wèn)了案件經(jīng)過(guò)，對(duì)相關(guān)證據(jù)進(jìn)行了嚴(yán)密剖析，認(rèn)定楊某違背了誠(chéng)實(shí)守信原則，改判為公司勝訴，然而并不是每家公司都會(huì)如此幸運(yùn)。

因此，協(xié)商解除達(dá)成一致后，簽訂協(xié)商解除勞動(dòng)合同協(xié)議是非常重要的，協(xié)議一般包括如下內(nèi)容：

●明確解除理由、解除日期

如用人單位與勞動(dòng)者經(jīng)協(xié)商一致確認(rèn)，雙方的勞動(dòng)關(guān)系于**年**月**日解除。

●明確工資待遇結(jié)算、未休年休假處理及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付

如勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算至**年**月**日。勞動(dòng)者尚有**天法定年休假未休，用人單位安排勞動(dòng)者于**年**月**日至**年**月**日休年休假。用人單位于**年**月**日之前向勞動(dòng)者一次性支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金人民幣**元，用人單位依法代扣代繳個(gè)人所得稅。

●明確競(jìng)業(yè)限制義務(wù)是否履行

如用人單位免除勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同后的競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，用人單位無(wú)需向勞動(dòng)者支付競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

●明確工作交接

如勞動(dòng)者應(yīng)于**年**月**日之前按用人單位的要求妥善進(jìn)行工作業(yè)務(wù)交接，歸還屬于用人單位的所有文件、物品，用人單位確認(rèn)勞動(dòng)者工作交接完畢后，按照約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

●明確兜底條款

如除經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付義務(wù)之外，用人單位已向勞動(dòng)者完全履行了勞動(dòng)關(guān)系項(xiàng)下的一切義務(wù)（包括但不限于社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金、加班工資、獎(jiǎng)金等），雙方不存在任何勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)者承諾不通過(guò)其他任何途徑向用人單位索要任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償或提出其他要求或訴請(qǐng)。

●明確勞動(dòng)者真實(shí)意思表示

如勞動(dòng)者在簽署前已經(jīng)完全理解協(xié)議內(nèi)容并充分全面考慮了自身及外界的各項(xiàng)因素、客觀情況、身體健康情況、懷孕生育情況和可能存在的問(wèn)題及風(fēng)險(xiǎn)，在此基礎(chǔ)上勞動(dòng)者自愿簽訂本協(xié)議。

突發(fā)事件該如何處理

上述案例中，在雙方約定的最后工作日，員工恰巧骨折處于病假期間，在這種情況下，公司其實(shí)是可以依約解除勞動(dòng)合同的，無(wú)需等待員工病愈后再解除。比較棘手的是，在簽訂協(xié)商解除勞動(dòng)合同協(xié)議之后，員工發(fā)生工傷，或者員工發(fā)現(xiàn)自己懷孕，該怎么處理？從目前的司法實(shí)踐來(lái)看，觀點(diǎn)不一。

比較主流的觀點(diǎn)是由于工傷會(huì)涉及工傷認(rèn)定、傷殘等級(jí)鑒定、工傷保險(xiǎn)待遇等一系列問(wèn)題，因此，若發(fā)生爭(zhēng)議，司法人員會(huì)以顯失公平為由判定協(xié)商解除協(xié)議無(wú)效。而在員工懷孕的情況下，司法人員會(huì)認(rèn)為員工作為完全民事行為能力人，在簽署協(xié)議時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的生理和健康狀況非常了解，簽署時(shí)不存在欺詐、脅迫、重大誤解，因此判定協(xié)商解除協(xié)議有效。當(dāng)然，由于每個(gè)案件的具體情況不同，司法人員會(huì)綜合各種因素作出判斷，以維護(hù)個(gè)案公平。

作者 上海江三角律師事務(wù)所合伙人