黃怡

摘 要：在020模式的大背景下，外賣已經(jīng)深入了我們的生活，外賣配送員作為新興職業(yè)也應(yīng)運(yùn)而生，在020模式下，對外賣平臺與外賣配送員法律關(guān)系進(jìn)行研究，以厘清相關(guān)法律問題，文章通過對O2O模式下網(wǎng)絡(luò)平臺與外賣配送員法律關(guān)系認(rèn)定的問題與研究現(xiàn)狀分析，從而重點(diǎn)關(guān)注如何依照具體實(shí)際提出相關(guān)設(shè)想與建議認(rèn)定外賣平臺與外賣配送員之間的法律關(guān)系，以促進(jìn)這一新興職業(yè)生態(tài)環(huán)境的健康發(fā)展。

關(guān)鍵詞：法律關(guān)系;從屬性;勞動關(guān)系;傾斜保護(hù)弱勢群體;社會保險(xiǎn)

一、問題分析

在O2O模式的大背景下，外賣已經(jīng)深入了我們的生活，外賣配送員作為新興職業(yè)也應(yīng)運(yùn)而生。外賣行業(yè)在分享經(jīng)濟(jì)大行其道的時(shí)代背景下迅速發(fā)展，但與此同時(shí)也有許多問題顯現(xiàn)，比如：外賣配送員與外賣平臺的法律關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定。對于二者法律關(guān)系認(rèn)定的爭議，網(wǎng)絡(luò)平臺企業(yè)認(rèn)為，由于其主要是以提供交易平臺為目的，而并沒有對外賣配送員有過多的干預(yù)和管理，故其不認(rèn)為基于互聯(lián)網(wǎng) O2O 模式下的外賣配送員屬于本企業(yè)的勞動者，即與之不構(gòu)成勞動關(guān)系。而外賣配送員認(rèn)為，由于其是借助該平臺才具有勞動機(jī)會，才能得到相應(yīng)的勞動報(bào)酬，且其勞動行為會直接影響平臺企業(yè)的聲譽(yù)形象，故外賣配送員一般都會認(rèn)為其與平臺企業(yè)之間構(gòu)成勞動關(guān)系。

從立法角度而言，我國現(xiàn)行的勞動法律法規(guī)主要是在傳統(tǒng)勞動力市場背景下制定的，我國的勞動立法有兩點(diǎn)局限。一是我國調(diào)整勞動關(guān)系的法律，對所有的勞動者和用人單位實(shí)行的是一種無差別的處理方式，不考慮勞動者和用人單位的類型和性質(zhì)差異，采用的是一種單一調(diào)整模式。二是專門針對特殊勞動者或特殊用工單位的設(shè)立的法律規(guī)定，許多方面目前仍處在空白的階段。而按照我國現(xiàn)行勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，許多新用工形式下勞動提供者如外賣配送員并不屬于勞動法上的勞動者，因此， O2O 經(jīng)濟(jì)模式中的大量外賣配送員無法有效得到勞動法的保護(hù)。

在O2O模式下，從業(yè)者與企業(yè)、網(wǎng)絡(luò)平臺之間的法律關(guān)系更加復(fù)雜，很難確認(rèn)勞動關(guān)系，外賣配送員這一職業(yè)權(quán)利保障缺乏、薪酬制度有缺陷、工時(shí)問題不合理等現(xiàn)象層出不窮。在一定程度上，一些網(wǎng)絡(luò)平臺企業(yè)利用法律漏洞，規(guī)避勞動法的適用，使得外賣配送員這一巨大的勞動群體利益得不到保障。因此，研究O2O模式下網(wǎng)絡(luò)平臺與外賣配送員勞動關(guān)系的認(rèn)定是當(dāng)前社會亟須解決的法律問題，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義與法律價(jià)值。

二、O2O模式下對二者法律關(guān)系認(rèn)定的現(xiàn)狀分析

保護(hù)勞動者權(quán)益的核心和前提基礎(chǔ)是勞動關(guān)系的認(rèn)定。我國并未在立法上直接規(guī)定勞動者的定義和范圍。在我國立法實(shí)際上，只要勞動者與用人單位簽訂了勞動合同，就可以認(rèn)定二者之間存在勞動關(guān)系。在勞動者未簽訂勞動合同的情況下，判斷勞動者與用人單位之間是否滿足法律對勞動關(guān)系成立的從屬性標(biāo)準(zhǔn)一直是困擾著司法者的難題。而勞動者是否屬于勞動法上的勞動者，在我國決定了勞動服務(wù)提供者可享有的權(quán)益保護(hù)范圍。對于就當(dāng)前認(rèn)定勞動關(guān)系的法律制度而言，主要體現(xiàn)在2005 年頒布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條的規(guī)定，即從屬性規(guī)則，認(rèn)為勞動關(guān)系的本質(zhì)特征和判定勞動關(guān)系的核心標(biāo)志就是勞動者對用人單位具有從屬性。而在是否存在從屬性的分析上，主要從用工單位是否對勞動者有命令和控制權(quán)，勞動者是否必須服從用工單位的管理，即以勞動者對用工單位從屬性的強(qiáng)弱為主要判斷依據(jù)。

根據(jù)相關(guān)調(diào)研分析，外賣配送員在工作過程中，他們可以根據(jù)自身需要相對自由地選擇工作時(shí)間、工作地點(diǎn)和配送方式等，實(shí)則具有相對的靈活性。而外賣平臺招聘外賣配送員時(shí)，一般都沒有學(xué)歷、性別、年齡的限制，招聘流程一般也不會設(shè)置面試、筆試等環(huán)節(jié)，外賣配送員只要通過平臺的審核并參加培訓(xùn)即可參加接單配送的工作，外賣配送員開始配送工作也只需要下載并點(diǎn)開有關(guān)軟件，打開“開工”的選項(xiàng)就可以接單工作，因此在工作過程中具有很強(qiáng)的靈活性。除此之外，在O2O背景模式下，外賣配送員與網(wǎng)絡(luò)平臺之間的用工關(guān)系具有一定模糊性，即勞動者對用人單位人格從屬性的模糊性。通過對外賣配送員勞動特征的分析可以發(fā)現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)平臺與外賣配送員之間并沒有直接的嚴(yán)格的管理與被管理的關(guān)系，外賣配送員只需要依據(jù)平臺制定的規(guī)則，完成相應(yīng)的配送行為即可。而網(wǎng)絡(luò)平臺對外賣配送員并不具有決定的命令與控制權(quán)，若以此認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)判斷，外賣配送員對網(wǎng)絡(luò)平臺的從屬性較弱，不容易將二者之間的法律關(guān)系認(rèn)定為勞動關(guān)系，從而不利于保護(hù)作為弱勢群體的外賣配送員的勞動權(quán)益。

三、對O2O模式下二者法律關(guān)系認(rèn)定的建議

（一）樹立傾斜保護(hù)弱勢群體的立法觀念

O2O模式下在對網(wǎng)絡(luò)平臺與外賣配送員法律關(guān)系的認(rèn)定中首先應(yīng)樹立正確的立法觀念，對傳統(tǒng)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步的明確和完善。要充分認(rèn)識到我國的具體國情，充分認(rèn)識到我國現(xiàn)在勞動力市場、勞動關(guān)系的變化性與特殊性。政府力量首先要樹立傾斜保護(hù)弱勢群體的立法理念并通過政府的公權(quán)力來調(diào)節(jié)雇主和勞動者之間的不平衡，以此實(shí)現(xiàn)對勞動者權(quán)益的有效保護(hù)。無論經(jīng)濟(jì)模式有如何的變化與發(fā)展，都不能以犧牲弱勢群體的基本權(quán)益為代價(jià)。就網(wǎng)絡(luò)平臺與外賣配送員的關(guān)系角度而言，外賣配送員就明顯處于弱勢的地位，應(yīng)該適當(dāng)受到法律傾斜的保護(hù)。需要注意的是，在基于 O2O 模式下外賣配送服務(wù)的勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)而言，應(yīng)該確立O2O模式下勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)在保障外賣配送員正當(dāng)?shù)膭趧訖?quán)益之下也要注意保護(hù)網(wǎng)絡(luò)平臺企業(yè)的正常發(fā)展。

（二）重構(gòu)勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

O2O模式下網(wǎng)絡(luò)平臺與外賣配送員的用工關(guān)系并未改變勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的本質(zhì)，因此對外賣平臺與外賣配送員之間勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)適度從寬，以此適應(yīng)新形勢下新型勞動群體的合法權(quán)益要求得到保護(hù)的需求。在重構(gòu)勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，可在適當(dāng)程度上參考國外勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并結(jié)合國內(nèi)實(shí)際情況重構(gòu)適合我國勞動者與單位之間關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)。比如將外賣配送員全職在某一平臺提供服務(wù)，受到平臺在工作時(shí)長、頻率等管理這一模式下外賣配送員與網(wǎng)絡(luò)平臺的法律關(guān)系認(rèn)定為勞動關(guān)系。對傳統(tǒng)勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)做進(jìn)一步靈活性的解釋和運(yùn)用。尤其是從屬性標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定，應(yīng)結(jié)合實(shí)際用工的特點(diǎn)和本質(zhì)，適當(dāng)放寬對從屬性標(biāo)準(zhǔn)的解釋，適當(dāng)擴(kuò)大勞動關(guān)系的范圍，使從屬性標(biāo)準(zhǔn)具體化、條文化，將外賣配送員等具有勞動者屬性的群體盡可能納入勞動法調(diào)整的范圍。比如網(wǎng)絡(luò)平臺可以通過制定勞動規(guī)章制度管理勞動者，但是什么樣的規(guī)章制度是符合法律要求的，網(wǎng)絡(luò)平臺中的用戶須知是否可以算是規(guī)章制度，這樣的標(biāo)準(zhǔn)很模糊。勞動者受用人單位的勞動管理，這里的勞動管理方式具體又是什么形式，勞動者在其中是否可以自主決定自己的工作方式，這樣的自主權(quán)是否會影響用人單位對勞動者的管理與控制權(quán)。根據(jù)經(jīng)濟(jì)模式的發(fā)展與變化，將從屬性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行擴(kuò)大化解釋，以此適應(yīng)O2O模式下勞動關(guān)系的新變化。如此，既可滿足O2O模式下新型用工形式的發(fā)展需求，又可實(shí)現(xiàn)對以外賣配送員為代表的勞動就業(yè)者的傾斜保護(hù)。

（三）擴(kuò)大社會保險(xiǎn)范圍

我國用人單位為勞動者繳納社會保險(xiǎn)的前提是勞動者與用人單位之間建立了相應(yīng)的勞動關(guān)系，與用人單位存在勞動關(guān)系的勞動者就可以享有工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)和養(yǎng)老保險(xiǎn)全部五項(xiàng)保險(xiǎn)。不存在勞動關(guān)系的勞動者，只能以個(gè)人身份自行購買養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)。在現(xiàn)實(shí)情況中，很多O2O模式下的網(wǎng)絡(luò)平臺企業(yè)為了企業(yè)成本基本選擇不與平臺從業(yè)人員簽訂勞動合同，而未簽訂勞動合同的平臺從業(yè)人員與平臺企業(yè)之間大部分都不被認(rèn)定為具有勞動關(guān)系。平臺從業(yè)人員一方面承受極大的就業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，一方面購買工傷保險(xiǎn)的，平臺從業(yè)人員在完成平臺安排的工作過程中受傷的性質(zhì)難以界定。為了將更多用工形式下的勞動者納入到社會保障體系中，應(yīng)當(dāng)將參保條件按照企業(yè)組織和用工對象劃分標(biāo)準(zhǔn)，擴(kuò)大我國社會保險(xiǎn)保障對象的范圍。

四、結(jié)語

O2O模式下外賣行業(yè)的發(fā)展是我國的社會經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的產(chǎn)物，但O2O模式下網(wǎng)絡(luò)平臺與外賣配送員法律關(guān)系的認(rèn)定也給我國滯后的法律帶來了挑戰(zhàn)。因此，在立法角度上，對二者法律關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)與時(shí)俱進(jìn)，堅(jiān)持傾斜保護(hù)弱勢群體的立法觀念，根據(jù)具體實(shí)際重構(gòu)勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，擴(kuò)大社會保險(xiǎn)保護(hù)范圍，以更好地促進(jìn)此行業(yè)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

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