王澤鋒

（廣信君達律師事務(wù)所研究，廣東 廣州 510627）

在經(jīng)濟全球化的大背景下，我國經(jīng)濟和社會得到了全面的發(fā)展，建筑工程規(guī)模也在不斷擴大。建筑企業(yè)在抓住機遇的同時也會遇到越來越多的法律風(fēng)險。由于中國建筑市場各種配套的法律法規(guī)滯后，存在許多空白和模糊的監(jiān)管領(lǐng)域。相關(guān)的行政部門管理也存在很多薄弱環(huán)節(jié)。合同管理存在不公平和遺漏，尤其是合作單位的不符合規(guī)定的管理行為給建筑企業(yè)帶來諸多的法律風(fēng)險[1-2]。內(nèi)部管理相關(guān)從業(yè)人員法律意識淡薄，責(zé)任不明確，不重視簽訂合同，過度依賴公關(guān)和口頭協(xié)議，對相關(guān)事務(wù)和合同管理關(guān)注不夠，簽訂協(xié)議的相關(guān)材料的收集不夠，并產(chǎn)生不利的法律后果。如何應(yīng)對當(dāng)前的經(jīng)濟形勢和宏觀經(jīng)濟政策的變化，防范法律風(fēng)險，減少和避免經(jīng)濟損失，是建筑企業(yè)提升競爭力，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重要環(huán)節(jié)[3]。

因此有必要積極探索建筑工程合同管理中法律糾紛的有效預(yù)防措施，盡量減少糾紛和矛盾的發(fā)生，避免干擾業(yè)務(wù)經(jīng)營。本文分析了常見類型的施工合同糾紛的表現(xiàn)形式和處理方法，提出了減少施工項目施工同糾紛的預(yù)防措施，使建筑工程相關(guān)方的社會經(jīng)濟目標(biāo)得以實現(xiàn)。

一、建筑工程施工合同糾紛概述

（一）建筑工程施工合同的特征

1.建筑工程施工合同類型

在我國建筑工程施工同屬于建筑工程合同，根據(jù)我國合同法規(guī)定，建筑工程合同有工程勘察合同、工程設(shè)計合同與工程施工合同幾種形式。采取法律規(guī)定當(dāng)事人約定的形式訂立的合同稱為要式合同，根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人約定，不須要采用特定形式的合同稱為非要式合同。建筑合同屬于要式合同，根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，建筑工程合同的簽訂必須采取書面形式[4]。建筑工程施工合同被認(rèn)定為要式合同的重要原因，主要在于建筑工程行業(yè)涉及到的總投資金額非常大，并且雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系也較為復(fù)雜，所以通過訂立正規(guī)的書面形式合同，既可以便于有關(guān)管理機關(guān)監(jiān)督檢查，也能夠明確合同當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)，這樣就避免合同發(fā)生糾紛或者合同存在爭議。

2.合同簽訂受到國家嚴(yán)格監(jiān)管

一般而言，建筑項目涉及社會公共安全和公共利益。有些大中型建筑工程項目為了避免工程合同履行過程中發(fā)生利益轉(zhuǎn)移或其他違約行為，一般在招標(biāo)方式的時候就采取法律的文件來約束工程項目的雙方[5]。如承包商在協(xié)商一致后確認(rèn)，并簽訂施工合同后，施工的單位需要將雙方簽訂的合同提交建筑主管部門做備案登記。在合同履行期間，施工單位還將對項目建筑進行持續(xù)監(jiān)督檢查。

3.具備和提供相應(yīng)的專業(yè)資質(zhì)證明

根據(jù)法律規(guī)定建筑施工方需要具備一定的建筑專業(yè)能力和資金履約能力，施工項目承包商必須具備相應(yīng)的資質(zhì)。施工單位向沒有相應(yīng)建筑資質(zhì)的單位發(fā)出項目，并簽訂工程施工合同，簽訂的合同屬于無效合同，該合同違反了法律法規(guī)的強制性規(guī)定，不受法律保護。

（二）建筑工程施工合同糾紛

建筑工程合同糾紛是指在簽訂雙方合同和履行合同的過程中，簽訂建筑合同的當(dāng)事人對合同的生效、變更和終止，以及權(quán)利和義務(wù)等方面的法律事實存在的利益爭議和沖突[6]。

建筑項目工程合同糾紛的主要特點包括：糾紛的種類多種多樣、糾紛牽扯的相關(guān)主體眾多、涉及的專業(yè)領(lǐng)域眾多、糾紛的金額數(shù)字比較大、糾紛處理的難度和復(fù)雜性較大。糾紛的種類繁多是建筑合同糾紛最明顯的特點。在建筑工程合同實施過程中，經(jīng)常要受到很多其他因素的影響，如項目的承包范圍、工程質(zhì)量、施工工期、設(shè)備采購等方面會有變化，這些都有可能會產(chǎn)生糾紛。這就是由建筑施工合同的復(fù)雜性所決定的[7-8]。建筑工程合同糾紛的出現(xiàn)，不是個別現(xiàn)象，很有可能出現(xiàn)群體事件，不僅涉及到雙方當(dāng)事人，其嚴(yán)重的還會影響工作在一線工程人員的權(quán)益，進而擴大此次糾紛爭議影響范圍，引發(fā)群體性沖突，因此必須要慎重和妥善處理這類建筑項目施工合同糾紛。

隨著現(xiàn)在建筑工程規(guī)模的擴大，糾紛的金額也呈現(xiàn)不斷增加的趨勢。每次發(fā)生的糾紛合同事件中，項目建筑規(guī)模大，復(fù)雜程度高，與其他合同相比，往往涉及財務(wù)管理、土木工程設(shè)計、施工技術(shù)等諸多領(lǐng)域的知識。工程施工合同對相關(guān)管理人員的專業(yè)知識要求較高。在糾紛標(biāo)的方面，建筑施工合同的很多糾紛最后會表現(xiàn)為價款的糾紛，在建筑工程合同中約定的原始標(biāo)的金額和違約金，都導(dǎo)致了最后糾紛的金額非常巨大。另外合同糾紛涉及到社會上各行各業(yè)，專業(yè)領(lǐng)域很多，再加上爭議的主體很多等等，這些因素疊加在一起導(dǎo)致在處理合同糾紛時操作難度很大，很多案件都是通過去法院解決，耗時很長，并且再去上述的概率非常高。

二、建筑工程糾紛的原因

引起建筑工程企業(yè)發(fā)生糾紛的問題比較多，在總結(jié)工程實踐中的工程糾紛事件，分析產(chǎn)生產(chǎn)生施工合同糾紛的可能原因，大概有以下的幾個方面：市場因素、社會因素、政策因素、當(dāng)事人主觀因素等都有可能引發(fā)施工合同糾紛。

（一）由于不誠信引起的工程糾紛

誠實信用是合同法的首要原則。但目前我國工程領(lǐng)域的誠信狀況比較差，甚至有的合同當(dāng)事人、特別是發(fā)包人在訂立建筑施工合同時就沒有打算履行合同的工程款條款。這樣在履行合同中，糾紛是不可避免的。

（二）合同約定不明確引起的工程款糾紛

簽訂完整的施工合同非常困難。它要求相關(guān)人員掌握工程、法律和經(jīng)濟方面的知識。但是，現(xiàn)實中的情況并不是很理想的。因此，我們經(jīng)?？梢钥吹接腥毕莸暮贤?，合同內(nèi)容不夠明確。有時合同根本沒有規(guī)定相關(guān)內(nèi)容，有時商定的內(nèi)容有不同的理解。這種情況的存在也可能導(dǎo)致工程糾紛的發(fā)生。

（三）政府職能缺失引起的工程糾紛

政府要擔(dān)負(fù)起宏觀調(diào)控的職能，既要制定建筑行業(yè)市場規(guī)則，又要保護市場規(guī)則，和合同相關(guān)的管理制度還需要不斷完善，這樣才能更好地維護雙方的利益。

（四）非正常競爭造成的工程糾紛

建筑市場的惡性競爭導(dǎo)致建筑公司競爭價格。許多建筑單位采用低價競價策略獲取項目，甚至缺少漏算工程量，減少投標(biāo)報價子目，甚至降低市場價格并中標(biāo)。最后在工程結(jié)算時發(fā)生了一系列爭議。

三、建筑工程施工合同糾紛防治措施

建筑行業(yè)合同糾紛的復(fù)雜性表現(xiàn)為施工項目的專業(yè)性強、工作周期長。要做好合同糾紛防范，要加強合同雙方的規(guī)定的責(zé)任，防范機制要落實到整個施工的實施過程里。同時要優(yōu)化建筑工程合同的編制和管理，這些措施都可以有效的減少因為合同糾紛導(dǎo)致的損失。

（一）建立有力的誠信監(jiān)督機制

在工程建筑匯總中，要與行政管理部門合作，從源頭上注意審查，及時掌握施工企業(yè)的運行情況和招標(biāo)情況，建筑單位的施工資質(zhì)等級，加強相互理解，有效避免糾紛。培養(yǎng)建筑施工人員的思想道德修養(yǎng)，避免不規(guī)范、不道德、不負(fù)責(zé)任的行為，同時培養(yǎng)工作人員的勤勞敬業(yè)“工匠精神”。

（二）規(guī)范建筑工程招投標(biāo)程序。根據(jù)中國招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，以法律招標(biāo)方式提交的建筑項目必須嚴(yán)格按照招標(biāo)程序辦理。 建筑單位和施工單位如何被發(fā)現(xiàn)串標(biāo)或圍標(biāo)，事先協(xié)商等行為，將導(dǎo)致簽訂的施工合同的合同無效，有關(guān)的人員也會受到法律的制裁[9]。因此在招標(biāo)的過程中，建筑單位和施工單位都要遵守招投標(biāo)的要求，通過合法合理的招投標(biāo)渠道承包工程，避免無效合同的產(chǎn)生。

（三）監(jiān)督檢查工程質(zhì)量

最近幾年，由于工程質(zhì)量差，導(dǎo)致中國建筑市場頻繁發(fā)生公共安全事故。這表明建筑公司仍需要不斷改進和提高其工程質(zhì)量[10]。在中國的司法實踐中，30%以上的建筑施工合同糾紛是由工程質(zhì)量不合格所造成的。施工單位要確保施工時遵守施工的規(guī)范，認(rèn)真履行合同的責(zé)任，保證材料的質(zhì)量，建設(shè)精品工程。建筑監(jiān)理單位要起到監(jiān)督管理的職責(zé)，定期檢查施工的工程質(zhì)量，避免最后交付的工程不合格，發(fā)生合同糾紛。

（四）預(yù)定合理的建筑工期

建筑項目要根據(jù)項目實際情況，制定一個合理的的施工工期。在制定施工工期的時候要對整體的施工情況進行全面的分析，把可能導(dǎo)致工期延誤的各種因素都考慮進去。切記不可一味的追求工程進度，導(dǎo)致施工的質(zhì)量，或因為其他原因?qū)е鹿て诘难诱`。

（五）做好預(yù)售資金監(jiān)管工作

在實際建筑工程項目實踐中，一方未按合同的規(guī)定將預(yù)售資金打入監(jiān)管賬戶，這樣施工單位在支付工程款的時候會帶來很多的不確定因素。因此為了避免開發(fā)商濫用預(yù)售金，要建立預(yù)售價的監(jiān)督工作，在合同簽訂時要明確預(yù)售資金的事項，保證施工的一方可以正常使用預(yù)售資金。

（六）規(guī)范合同的管理

加強建筑工程合同的內(nèi)容管理，合同內(nèi)容的管理的好壞，影響了是否可以妥善解決合同的糾紛，具有很重要的意義。合同內(nèi)容的管理要把握具體、全面的原則，要遵守相關(guān)的法律法規(guī)。要注意出現(xiàn)黑白合同，施工的合同要與招標(biāo)的文件匹配。此外，建筑施工合同的當(dāng)事人要加強對合同履約的監(jiān)督和實施，要落實合同內(nèi)容，建立專門的管理部門，將合同的落實與績效掛鉤。另外明確好合同雙方的權(quán)利和義務(wù)，避免因為地位差異、約定不明等原因造成糾紛。

（七）加強化解合同糾紛的能力

提高部門工作人員解決糾紛的能力，首先，適應(yīng)市場變化，落實相關(guān)法律法規(guī)，建全建筑行業(yè)施工的技術(shù)、材料、工藝等的法律法規(guī)。促進建立誠信的合作理念，確保合同雙方按照合同履行各自的義務(wù)，按照合同承擔(dān)付款義務(wù)。其次，雙方當(dāng)事人應(yīng)事先商定中途退出價格的結(jié)算方法和確定違約措施的處理措施，并事先商定建筑施工單位中途違約的的計算方法。根據(jù)違約后的損失和履約能力，合理地約定違約金。這些措施可以有效的防止糾紛發(fā)生，并將雙方的損失降到最低。最后，要加強糾紛處理人員的專業(yè)技能和職業(yè)道德，加強信息收集和分析的能力，建立操作性強的糾紛預(yù)防機制，有效的減少糾紛損失。

四、解決建筑工程糾紛的建議

（一）提升建筑施工單位專業(yè)知識

建筑單位應(yīng)加強對本單位人的專業(yè)知識，不定期的聘請社會上的法律專家、專業(yè)人員開展單位的內(nèi)訓(xùn)工作，提高管理人員的解決糾紛的能力。要要加強對基層工作人員的建設(shè)，提高建筑工作人員的安全意識，優(yōu)化公司的福利待遇，減少單位人才流失，及時更新與建筑項目有關(guān)的規(guī)范性文件，切實保護施工單位的利益。施工單位應(yīng)加強自身管理水平，構(gòu)建與施工合同管理相適應(yīng)的部門組織機構(gòu)，建立完善的企業(yè)合同信用管理體系，加強項目建筑效益的日常管理，同時加強賬款管理、合同管理、質(zhì)量管理等，有效的避免建筑工程合同糾紛的潛在風(fēng)險。

（二）提高單位的統(tǒng)籌運營能力

要加強施工單位的管理能力，建全權(quán)利和責(zé)任一致的崗位責(zé)任制，完善人、料、機、材的績效管理體系，通過使用綜合信息技術(shù)手段，可以有效防范在合同履行期間的不合規(guī)行為。從而提高工作效率，例如利用BIM技術(shù)、大數(shù)據(jù)，ERP系統(tǒng)和云計算等信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，提高合同管理人的工作效率，降低合同違約的概率，增強自身企業(yè)防范未知風(fēng)險的能力。

五、總結(jié)

近幾十年來，隨著中國社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，建筑業(yè)也在迅速成長壯大。建筑單位和施工單位要樹立起誠實信用的合作理念，加強對建筑工程合同糾紛的預(yù)防機制。當(dāng)前我國建筑工程的法律法規(guī)還不完善，建筑工程施工合同糾紛問題也日益嚴(yán)重。在這樣的市場環(huán)境中，建筑公司需要加強合同管理意識，制定合理的違約處罰措施，切實提高糾紛的風(fēng)險管理水平。加快合同管理人才培養(yǎng)，加強人才隊伍建筑，建立科學(xué)的施工合同糾紛防范機制，確保施工企業(yè)在建筑中享有權(quán)益，保護施工企業(yè)的經(jīng)濟利益。在提高人員素質(zhì)的基礎(chǔ)上，從施工規(guī)范和施工材料等方面全面控制和監(jiān)督，實現(xiàn)全過程施工質(zhì)量管理，促進整個施工項目的質(zhì)量改進，取得良好的經(jīng)濟和社會效益。