(廣東理工學(xué)院 廣東 肇慶 526100)

金科股份與融創(chuàng)的控制權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)自2016年拉開帷幕，經(jīng)過數(shù)次激烈的斗爭(zhēng)，使用了二級(jí)市場(chǎng)增持、白衣騎士、增加一致行動(dòng)人、修改公司章程等多種多樣的并購(gòu)與反并購(gòu)手段，一度逼近要約收購(gòu)線，僵持不下，最終以融創(chuàng)拋售股票退出結(jié)局。其過程耗時(shí)之久，戰(zhàn)況之激烈，在近幾年的控制權(quán)爭(zhēng)奪案例中頗為典型，具有研究意義。

一、控制權(quán)爭(zhēng)奪的概念

控制權(quán)爭(zhēng)奪就是公司主要股東或管理層人員因?yàn)槔鏇_突、經(jīng)營(yíng)理念不同等原因，對(duì)公司的控制權(quán)展開爭(zhēng)奪的若干行為。收購(gòu)股份是進(jìn)行上市公司控制權(quán)爭(zhēng)奪的一種重要手段，而一旦收購(gòu)人擬收購(gòu)上市公司股份超過30%，須改以要約方式進(jìn)行收購(gòu)。

二、金科股份控制權(quán)爭(zhēng)奪案例回顧

(一)案例相關(guān)方介紹

1.金科股份

金科地產(chǎn)集團(tuán)股份有限公司(本文簡(jiǎn)稱“金科股份”)是一家專注于房地產(chǎn)開發(fā)與銷售的A股上市公司，房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)板塊主要為住宅地產(chǎn)開發(fā)，輔以產(chǎn)業(yè)地產(chǎn)開發(fā)與運(yùn)營(yíng)、商業(yè)地產(chǎn)開發(fā)。

金科股份原實(shí)際控制人為黃紅云、陶虹遐，自2017年3月31日變?yōu)辄S紅云。

2.融創(chuàng)

融創(chuàng)是香港聯(lián)交所主板上市企業(yè)，堅(jiān)持地產(chǎn)核心主業(yè)，業(yè)務(wù)覆蓋地產(chǎn)開發(fā)、物業(yè)服務(wù)、會(huì)議會(huì)展、旅游度假、主題樂園、商業(yè)運(yùn)營(yíng)、酒店運(yùn)營(yíng)、醫(yī)療康養(yǎng)、IP開發(fā)運(yùn)營(yíng)、影視內(nèi)容制作發(fā)行等。

在本案例中，融創(chuàng)以旗下全資子公司天津聚金物業(yè)管理有限公司(本文簡(jiǎn)稱“天津聚金”)、天津潤(rùn)澤物業(yè)管理有限公司(本文簡(jiǎn)稱“天津潤(rùn)澤”)與天津潤(rùn)鼎物業(yè)管理有限公司(本文簡(jiǎn)稱“天津潤(rùn)鼎”)參與金科股份的控制權(quán)爭(zhēng)奪，上述三家子公司互為一致行動(dòng)人，實(shí)際控制人均為融創(chuàng)中國(guó)董事長(zhǎng)孫宏斌。

(二)融創(chuàng)入局

2016年6月，金科股份公告非公開發(fā)行股票。融創(chuàng)旗下的全資子公司天津聚金以最高申報(bào)價(jià)格從8位有效申報(bào)者中脫穎而出，成為三家獲配投資者之一。天津聚金最終以4.41元/股的價(jià)格，獲配907,029,478股，總金額合計(jì)3,999,999,997.98元，持股比例16.96%，一舉成為金科股份的第二大股東。此時(shí)，金科股份的實(shí)際控制人黃紅云、陶虹遐合計(jì)持股25.2%，雙方持股數(shù)尚有明顯差距，然而融創(chuàng)的野心也才初露崢嶸。

(三)金科股份修改《公司章程》

金科股份的實(shí)際控制人察覺到融創(chuàng)謀取公司控制權(quán)的潛在可能，采取了亡羊補(bǔ)牢的措施。2016年10月金科股份第四次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過《關(guān)于修改<公司章程>的議案》，修改確定選舉非職工代表董事實(shí)行累積投票制，董事會(huì)成員中應(yīng)有不少于五分之一的職工代表?yè)?dān)任董事，擔(dān)任董事的職工代表須由在本公司連續(xù)工作滿五年以上。

根據(jù)修改后的《公司章程》，金科股份增加2名職工董事席位，通過職工代表大會(huì)選舉直接進(jìn)入董事會(huì)，不需要經(jīng)過股東大會(huì)投票。新增的2名職工董事常年追隨黃紅云，其當(dāng)選對(duì)金科股份實(shí)際控制人更為有利，有利于穩(wěn)定公司現(xiàn)有董事會(huì)的局面，不利于融創(chuàng)安插人手。

(四)融創(chuàng)持續(xù)增持金科股份

2016-2019年，融創(chuàng)通過旗下的全資子公司天津潤(rùn)澤與天津潤(rùn)鼎數(shù)度在二級(jí)市場(chǎng)增持金科股份。

表1 融創(chuàng)增持金科股份情況表

可見，融創(chuàng)持續(xù)在二級(jí)市場(chǎng)買入金科股份，漸漸趨近30%的要約收購(gòu)線，在此期間曾一度超過了金科股份實(shí)際控制人的合計(jì)持股比例，對(duì)金科股份實(shí)際控制人形成了巨大的威脅。

(五)融創(chuàng)爭(zhēng)奪董事會(huì)席位受挫

在持續(xù)增持金科股份后，融創(chuàng)終于對(duì)金科股份的董事會(huì)席位出手，試圖擴(kuò)大對(duì)金科股份經(jīng)營(yíng)的話語權(quán)。2016年11月，融創(chuàng)以天津聚金的名義提名的商羽、張強(qiáng)成為金科股份第九屆董事會(huì)董事。

2017年5月，金科股份迎來了第十屆董事會(huì)的換屆選舉，本次換屆將選舉產(chǎn)生4名非獨(dú)立董事和3名獨(dú)立董事。在非獨(dú)立董事的席位上，金科股份實(shí)際控制人提名了蔣思海、劉靜和羅亮，融創(chuàng)則繼續(xù)提名商羽和張強(qiáng)。最終，在金科股份2017年第三次臨時(shí)股東大會(huì)上，蔣思海、劉靜、羅亮、張強(qiáng)當(dāng)選第十屆董事，而融創(chuàng)的大將商羽因差額選舉獲得贊成票數(shù)最少落選。當(dāng)選的獨(dú)立董事中2名由金科股份實(shí)際控制人提名，1名由融創(chuàng)提名。由此，金科股份第十屆董事會(huì)共計(jì)9名董事會(huì)席位中，2名由職工董事構(gòu)成，5名由金科股份實(shí)際控制人提名，2名由融創(chuàng)提名。融創(chuàng)未能奪取較多的董事會(huì)席位，對(duì)金科股份未來經(jīng)營(yíng)決策的掌控權(quán)有限，更加有利于金科股份實(shí)際控制人加強(qiáng)對(duì)公司的控制。

(六)金科股份籌劃重大資產(chǎn)重組停牌

隨著融創(chuàng)在二級(jí)市場(chǎng)大量收購(gòu)股份，且對(duì)董事會(huì)席位虎視眈眈，金科股份的控制權(quán)危在旦夕。金科股份籌劃通過重大資產(chǎn)重組，使得公司從2017年5月5日停牌至7月5日。本次停牌既擾亂了融創(chuàng)快速收購(gòu)的步伐，也給黃紅云尋求解決方案緩沖之機(jī)。

(七)金科股份實(shí)際控制人尋求“白衣騎士”防衛(wèi)反擊

2017年3月，黃紅云和陶虹遐解除婚姻關(guān)系并簽署《一致行動(dòng)協(xié)議》。黃紅云與陶虹遐解除婚姻關(guān)系后，能控制金科股份的表決權(quán)不變，金科股份實(shí)際控制人由黃紅云和陶虹遐變?yōu)辄S紅云。

2017年4月10日，黃紅云與廣州市安尊貿(mào)易有限公司簽訂《一致行動(dòng)協(xié)議》，然而對(duì)方并未履約，未能最終達(dá)成一致行動(dòng)。

黃紅云并未放棄尋求“白衣騎士”的機(jī)會(huì)。2018年10月25日，融創(chuàng)通過天津潤(rùn)鼎第三度公告增持金科股份，合計(jì)持有1,477,939,996股(占比27.6783)%，超過了黃紅云及其一致行動(dòng)人合計(jì)持有的1,477,930,058股(占比27.6781%)。下一個(gè)交易日，即2018年10月28日，黃紅云與女兒黃斯詩(shī)簽署《一致行動(dòng)協(xié)議》，黃紅云及其一致行動(dòng)人合計(jì)持有1,601,515,668股(占股29.9925%)，再度反超融創(chuàng)。

(八)金科股份回購(gòu)減資

2017年11月、2018年10月、2018年11月金科股份董事會(huì)三次通過了回購(gòu)注銷部分限制性股票的決議，雖然融創(chuàng)提名的2位董事投反對(duì)票，卻也無濟(jì)于事。經(jīng)過回購(gòu)減資后，黃紅云及其一致行動(dòng)人持股占比升至30.0246%，既超過了融創(chuàng)持股，也避開了要約收購(gòu)，獲得了金科股份的控制權(quán)。

至此，金科股份實(shí)際控制人牢牢掌握了局面。反觀融創(chuàng)，先是被停牌打亂了收購(gòu)的腳步，繼而在金科股份董事會(huì)席位爭(zhēng)奪中落敗，最后因?yàn)榛刭?gòu)減資，只能通過要約收購(gòu)這種高成本的方案來繼續(xù)謀取金科股份的控制權(quán)，可謂是一著不慎滿盤皆輸。

(九)融創(chuàng)套現(xiàn)退出

隨著市場(chǎng)行情的變化，2020年融創(chuàng)最終放棄了收購(gòu)金科股份的計(jì)劃，通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓與大宗交易的方式出售所持股票。

表2 融創(chuàng)減持金科股份情況表

減持完成后，天津潤(rùn)鼎持有金科股份33,127股(占比0.0006%)，天津聚金持有金科股份266,451,819股(占比4.99%)，融創(chuàng)合計(jì)持有266,484,946股(占比4.9906%)，不再為金科股份持股5%以上股東，正式退出金科股份控制權(quán)爭(zhēng)奪。

三、金科股份控制權(quán)爭(zhēng)奪案例的啟示

(一)融資時(shí)應(yīng)考慮股權(quán)結(jié)構(gòu)。

本案例中，融創(chuàng)之所以順利入局金科股份，主要是因?yàn)榻鹂乒煞菰?016年非公開發(fā)行股份時(shí)，僅以擬申報(bào)價(jià)格為考量因素，未考慮融資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)，未設(shè)置擬申購(gòu)股數(shù)的上限，使得融創(chuàng)子公司天津聚金一次性收購(gòu)大量股份，直接成為公司第二大股東。可見，盲目追求更高的股票發(fā)行價(jià)格，忽略融資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)與對(duì)方的投資目的，就可能會(huì)落入“陷阱”，引發(fā)控制權(quán)爭(zhēng)端。

(二)發(fā)揮員工作用是鞏固公司控制權(quán)的一種重要方式。

在金科股份阻擋融創(chuàng)入駐董事會(huì)時(shí)，新修訂的《公司章程》增加的2名職工董事席位意義重大。若未增加這兩個(gè)董事席位，則公司董事會(huì)共7個(gè)席位，除3位獨(dú)立董事之外，只有4個(gè)非獨(dú)立董事。若融創(chuàng)在換屆選舉時(shí)成功奪得2個(gè)非獨(dú)立董事席位和1個(gè)獨(dú)立董事席位，則可以分庭抗禮，對(duì)黃紅云極為不利。職工董事選舉不需經(jīng)過股東大會(huì)的批準(zhǔn)，增加職工董事，可以極大地調(diào)動(dòng)員工的工作積極性，提高員工對(duì)公司的歸屬感與認(rèn)同感，當(dāng)公司遇到外來收購(gòu)者時(shí)，更容易凝聚力量，協(xié)助公司共抗“外敵”。

此外，金科股份還開始推行員工持股計(jì)劃。員工持股計(jì)劃可以提高員工對(duì)公司現(xiàn)有管理層的認(rèn)可，激發(fā)員工的工作熱情，提高團(tuán)隊(duì)凝聚力，提升收購(gòu)難度。

(三)一致行動(dòng)人在控制權(quán)爭(zhēng)奪中意義重大。

在本案例中，融創(chuàng)一直以旗下的三家互為一致行動(dòng)人的全資子公司參與金科股份的控制權(quán)爭(zhēng)奪。而黃紅云也是通過與陶虹遐、黃斯詩(shī)達(dá)成一致行動(dòng)人，使得三者持股數(shù)量得以合并計(jì)算，最終成功阻擋了融創(chuàng)的收購(gòu)。

總之，對(duì)上市公司而言，防患于未然，從制度設(shè)計(jì)上減少被收購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)是上上之選，而合理運(yùn)用一致行動(dòng)人、職工董事等手段也是贏得控制權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)的可行方案。