李小青

南京理工大學(xué)，江蘇 南京 210000

一、網(wǎng)絡(luò)直播中音樂使用狀況

網(wǎng)絡(luò)直播，是指依靠網(wǎng)絡(luò)，以圖片、文字加上語音或者視頻的方式向人們發(fā)送同步信息的新型互動方式?；谥辈サ臒o可替代的互動性、趣味性、及時性，它成為了當下最為熱門的娛樂消遣方式之一。起初秀場直播是網(wǎng)絡(luò)直播的主要內(nèi)容，當智能手機的普及加上游戲直播的市場需求，手機直播的方式得到迅猛發(fā)展。從最初通過電腦端到觸手可及的智能機錄制觀看直播，內(nèi)容也從簡單的場景擴展到你可以想象的到合法的任何場景，比如吃飯直播，直播的范圍被無限擴展但必須在合法的范圍之內(nèi)。

在各種各樣的網(wǎng)絡(luò)直播中，音樂成為了極其重要甚至是不可替代的一部分。在目前已有的直播網(wǎng)站和APP當中，對音樂的使用不在少數(shù)，其中很大一塊是將有版權(quán)的音樂作為背景音樂播放，另外有些則是直播人員通過翻唱、演奏著作權(quán)人享有版權(quán)的音樂。歌唱主播借助直播平臺實現(xiàn)與粉絲的互動，通過聊天、聽歌、唱歌等方式，展現(xiàn)主播的性格特點以及他的歌唱才藝，主播們可以通過直播間了解粉絲的要求逐漸地完善直播中的不足之處，滿足粉絲們的愿望增加自己的吸引力，以此來穩(wěn)固自己的粉絲和增加自己的粉絲量，實現(xiàn)增加經(jīng)濟收入目的。

在直播過程中，播放背景音樂、翻唱歌曲、改編歌曲涉及到著作權(quán)侵權(quán)與否的問題值得探討。除去一部分主播完全原創(chuàng)的內(nèi)容外，其他絕大多數(shù)主播或平臺對音樂的使用都沒有獲得授權(quán)，中國音著協(xié)認為，直播平臺上主播的表演形式需要獲得歌曲相關(guān)權(quán)利人的授權(quán)并支付相應(yīng)報酬，因而他們針對直播平臺的未授權(quán)使用音樂版權(quán)采取了維權(quán)訴訟。

二、網(wǎng)絡(luò)直播中音樂版權(quán)侵權(quán)問題

2017年7月，中國音著協(xié)起訴A公司到法院，緣由是A公司的直播平臺未經(jīng)許可大量使用享有版權(quán)的歌曲，要求其賠償損失。音著協(xié)認為，除著作權(quán)人外其他需要使用享有版權(quán)的歌曲，必須首先取得著作權(quán)人的許可同時支付許可費。即無論營利與否，“只要公開表演，就需要獲得授權(quán)”。另外主播們并非從事公益事業(yè)或無盈利，主播們通過表演獲得粉絲的追捧從而在線上的被“刷禮物”“打賞”，這些行為通過平臺分成就變成了實際的盈利。無獨有偶，2018年12月，音著協(xié)訴B公司案件結(jié)案，判決結(jié)果是B公司的直播平臺侵犯了權(quán)利人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，B公司賠償其損失及合理費用。根據(jù)已有案件涉及的網(wǎng)絡(luò)直播侵犯音樂版權(quán)的類型，主要有三種。

(一)網(wǎng)絡(luò)直播中背景音樂有關(guān)侵權(quán)問題

網(wǎng)絡(luò)直播中主播一般會根據(jù)直播主題或者聽眾的需求選擇合適的歌曲作為直播的背景音樂，達到或傷感、或輕快、或愉悅等烘托直播氣氛的效果，由此充實直播的內(nèi)容。所以說背景音樂在各類直播中占據(jù)著不可或缺的地位。

絕大多數(shù)主播進行直播是以利潤收入為目的的，直播間往往以主播與粉絲互動的方式以促進粉絲進行打賞送虛擬禮物，最終通過平臺分成獲得收入。在互動時間，歌曲播放往往是必不可少的、用來烘托氣氛的環(huán)節(jié)，以此來拉近與粉絲的距離，增加他們的認同感，從而可以獲得粉絲的支持與熱愛。播放的音樂背景一般是聽取粉絲建議后選取的，這就常常會涉及版權(quán)未獲許可的情況，主播們在獲得收益的同時，也損害了權(quán)利人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及其收益。

(二)網(wǎng)絡(luò)直播中翻唱歌曲有關(guān)侵權(quán)問題

翻唱是指將他人享有版權(quán)的歌曲用自己獨特的方式加以改變并演唱，屬于利用但沒有改變原唱歌曲的方式。直播主播在直播間翻唱歌曲，根據(jù)主播的受歡迎程度，參與到直播的觀眾人數(shù)也各不相同。擁有一項技能成為主播是輕而易舉的事，翻唱歌曲往往是簡單易上手并且容易吸引粉絲的方式。他們的收入依靠粉絲，歌曲演唱是他們最廉價便捷的內(nèi)容生產(chǎn)形式，同時也在一定程度上侵犯了著作權(quán)人的利益。未經(jīng)許可在直播間進行翻唱的行為比比皆是，主播不直接獲得收入不能否認其盈利的事實，主播享有表演者權(quán)，但其必須獲得權(quán)利人同意并且不損害他的著作權(quán)權(quán)益。主播具有自身特色的翻唱表演，一方面是對自己才藝的展現(xiàn)，另一方面也是對原唱作者的認可。演唱熱門歌曲是具有演唱才能的素人主播快速走紅的方式，但若未合法獲權(quán)，翻唱都是侵權(quán)行為，然而實際上主播的翻唱表演往往未經(jīng)許可。

根據(jù)《著作權(quán)法》第10條可知，公開表演作品、用各種方式公開播送表演作品及權(quán)利人享有的表演權(quán)。根據(jù)《著作權(quán)法》第37條可知，若想要表演他人作品，需獲得權(quán)利人的相關(guān)許可并支付相關(guān)費用。通常來說，主播們按照自己的意愿來確定或選擇直播內(nèi)容，有隨意的聊天，也有主題類型的直播如配音、唱歌、吃飯、游戲等等，唱歌主播的直播時間具有不確定性，一般會有提前預(yù)告，與此相對應(yīng)，觀眾也是不確定的，會有準時收聽的老粉也會有隨即進入直播間的新人，無論如何在公開場合用新模式進行表演，應(yīng)當取得作品創(chuàng)作者的許可。

(三)直播中音樂改編有關(guān)侵權(quán)問題

改編歌曲是指在根據(jù)已有原作品，通過不同的表現(xiàn)形式再創(chuàng)作，改編者往往通過重新編曲形成別具一格的新作品。侵犯著作權(quán)人的改編權(quán)，著作權(quán)法無明確規(guī)定，但根據(jù)實踐案件和法律條文，可得知首先得依據(jù)原作品再創(chuàng)作，再而需具備獨創(chuàng)性，如果對改編作品的使用不屬于“合理使用”又沒有獲得許可即構(gòu)成侵權(quán)。對比之下，改編作品須具有獨創(chuàng)性對主播的要求較高，一般業(yè)余歌手難以創(chuàng)作出改編作品。網(wǎng)絡(luò)直播中的音樂改編及演唱行為需要主播具備音樂專業(yè)知識，主播們用專業(yè)的態(tài)度對待直播并且認真地穩(wěn)固粉絲。優(yōu)質(zhì)網(wǎng)絡(luò)主播的存在擴展了大眾文化維度和廣度；與此同時也存在著庸俗、毫無意義、奪人眼球的違法改編作品的行為，這種行為不僅不利于積極繁榮的文化氛圍的營造，也會對權(quán)利人享有的合法改編權(quán)權(quán)益造成損害。

三、現(xiàn)行《著作權(quán)法》中涉及的相關(guān)規(guī)定

(一)侵犯歌曲作者表演權(quán)

根據(jù)我國《著作權(quán)法》可知，音樂作品受其保護及規(guī)制。根據(jù)該法第十條可知：表演權(quán)由著作權(quán)人享有，權(quán)利人可以公開表演作品或者公開播送表演作品，他人對該作品進行表演，須獲得許可并支付相關(guān)費用?，F(xiàn)場表演和機械表演都屬于表演的范疇。現(xiàn)場表演指表演者直接向觀眾進行作品表演的行為，相對應(yīng)的機械表演指現(xiàn)場表演以外的通過其他載體播送表演的行為。一般來說，現(xiàn)場演唱或者演奏的行為屬于現(xiàn)場表演，播放音樂的行為則屬于機械表演的范疇。綜上而言，網(wǎng)絡(luò)直播中將他人享有版權(quán)的歌曲作為背景音樂播放或者在線直播翻唱，而沒有獲得歌曲版權(quán)人的相關(guān)授權(quán)并支付相應(yīng)的報酬，根據(jù)法律規(guī)定侵犯了歌曲版權(quán)人的表演權(quán)。

(二)侵犯歌曲作者信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

根據(jù)我國《著作權(quán)法》可知，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是著作權(quán)人享有的財產(chǎn)權(quán)的重要內(nèi)容。即，該作品由權(quán)利享有者傳輸或以另外的方式存儲于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器內(nèi)，從而人們可以在任意的時間、任意的地點觀看欣賞該作品。然而網(wǎng)絡(luò)直播有所不同，網(wǎng)絡(luò)直播沒有固定的直播時間，直播的時長、內(nèi)容也由主播決定，直播結(jié)束以后一般而言就無法在繼續(xù)以往直播過的內(nèi)容。此種情況下并未侵犯該項權(quán)利。但是由于技術(shù)的進步與發(fā)展，手機或電腦都有錄屏的功能，有了該項功能之后，之前的網(wǎng)絡(luò)直播就得以保存上傳，這樣在直播結(jié)束之后人們還可以繼續(xù)在任意的時間和地方進行觀看。據(jù)此，網(wǎng)絡(luò)直播如果未經(jīng)授權(quán)播放音樂，并且通過錄屏保存并且上傳于網(wǎng)絡(luò)平臺，此種情形屬于侵犯音樂版權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

(三)侵犯歌曲作者的改編權(quán)

根據(jù)我國《著作權(quán)法》可知，行使改編權(quán)作出的創(chuàng)作必須有獨創(chuàng)性。改編不是輕易的拷貝原創(chuàng)作品，而是在具體內(nèi)容形式上與之前創(chuàng)作不同，創(chuàng)造出一種具有新鮮元素的新作。作者可以自己行使或者授權(quán)他人行使改編權(quán)。如果是他人進行改編，其不能損害原創(chuàng)者的版權(quán)。隨著網(wǎng)絡(luò)直播的不斷發(fā)展，主播們不單單對已有歌曲簡單的翻唱，還會通過改變曲調(diào)、更換歌詞等方式對原歌曲進行全新的演繹。網(wǎng)絡(luò)主播對歌曲進行改編需要經(jīng)版權(quán)人的許可，創(chuàng)作的內(nèi)容也不能損害版權(quán)人的名譽權(quán)。

(四)是否構(gòu)成“合理使用”

根據(jù)《著作權(quán)法》對合理使用的規(guī)定可知，主播直播中播放音樂或表演唱歌是否屬于“合理使用”涉及第二十二條第九項，需表演者免費表演、未向公眾收費?；ヂ?lián)網(wǎng)直播是一個隨著科技和智能手機的發(fā)展應(yīng)運而生的行業(yè)，觀眾或聽眾觀看、收聽直播，基本上是免費的，下載APP并進入直播界面就可以收聽，這種模式看似是不盈利的，實際主播們憑借平臺獲得收入，一些熱門的主播更是因此收入不菲。因而，雖然直播平臺和主播們都沒有主動向公眾收取費用，但是在直播中觀眾或者聽眾刷禮物或者打賞等方式是一種間接的付費行為，往往平臺會將獲得的虛擬禮物或者打賞的錢與主播按一定比例分配。另外，直播平臺依靠大量的瀏覽量可以將它變現(xiàn)，借此接到的廣告可以給平臺增加更多的經(jīng)濟利益。因此，直播平臺的主播直播翻唱歌曲、改編歌曲不屬于“合理使用”的范圍，表演主播須經(jīng)版權(quán)人許可并交納相關(guān)費用，否則構(gòu)成侵權(quán)。不過，如果表演者是在直播平臺演唱自己的創(chuàng)作，或是獲得著作權(quán)人授權(quán)演唱歌曲，不構(gòu)成侵權(quán)。

四、網(wǎng)絡(luò)直播中音樂使用規(guī)范化措施

近年來，我國對音樂版權(quán)的保護逐步走上軌道，音樂市場的版權(quán)意識相較以前得到很大的改善。但是隨著新行業(yè)新模式的出現(xiàn)，版權(quán)規(guī)范問題仍存在著挑戰(zhàn)，短視頻、網(wǎng)絡(luò)直播對音樂的使用引發(fā)的版權(quán)問題值得研究探討。

(一)增強直播平臺、主播的版權(quán)意識

大多數(shù)公眾、網(wǎng)絡(luò)主播習(xí)慣了免費獲得網(wǎng)絡(luò)上的內(nèi)容，因此在自己使用容易獲取的網(wǎng)絡(luò)資源的時候往往忽視了其中所涉的版權(quán)問題。目前絕大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)直播平臺對平臺內(nèi)使用、翻唱音樂沒有獲得授權(quán)，又由于是新鮮行業(yè)，對此相關(guān)的監(jiān)管部門起初也沒有意識到著作權(quán)侵權(quán)問題。目前，直播平臺侵犯音樂版權(quán)的訴訟案件屈指可數(shù)，公眾缺乏版權(quán)意識，主播的“拿來主義”、直播平臺的盈利性準則使得相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利被侵犯。2017年音著協(xié)選取了10首代表性的歌曲對A公司提起了訴訟，訴訟標的數(shù)額不大，目的是使得直播業(yè)界注意合法使用音樂，使得主播、直播平臺能夠提高版權(quán)意識，維護歌曲著作權(quán)人的合法利益。2018年音著協(xié)起訴B公司侵犯音樂版權(quán)，最后判決B公司敗訴，雖然賠償數(shù)額不大，但這對直播行業(yè)起到了警示作用，有利于直播行業(yè)健康有序長久的發(fā)展。

(二)加強音著協(xié)集體管理模式

直播間的侵犯音樂版權(quán)的行為比比皆是，但由于音樂版權(quán)人的維權(quán)成本之高，侵權(quán)行為之瑣碎，相關(guān)權(quán)利人明知存在侵權(quán)行為卻無可奈何。在這樣的情況下通過著作權(quán)集體管理組織來進行維權(quán)就顯得十分必要，一方面可以維護音樂版權(quán)人的相關(guān)著作權(quán)益提高訴訟效率節(jié)約訴訟成本，另一方面又可以促進直播行業(yè)向著規(guī)范化合法化的方向發(fā)展，使直播行業(yè)逐漸步入健康積極正確的軌道。通過集體管理組織，各方參與制定統(tǒng)一的行業(yè)標準，不僅使用者可以方便快捷的獲得合法使用的授權(quán)，音樂版權(quán)人也可以更好地維護著作權(quán)益，避免陷入兩難的局面。

(三)嚴格明確賠償責(zé)任

明確賠償責(zé)任首先要確定侵權(quán)與否，判斷侵權(quán)可以選用排除法即使用者未經(jīng)授權(quán)，又不屬于“合理使用”范疇，又不存在著作權(quán)的排除和例外，即構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)前述分析可知被侵權(quán)人維權(quán)成本高，訴訟效率低，音樂創(chuàng)作者因此在一定程度上會減少創(chuàng)作熱情，如果再不規(guī)范指導(dǎo)會有礙于我國的音樂行業(yè)的發(fā)展。因此，對于網(wǎng)絡(luò)直播中的侵權(quán)賠償責(zé)任可以采取懲罰性賠償，責(zé)任人承擔高于權(quán)利人的實際損失，通過提高違法成本來預(yù)防遏制大量的侵權(quán)行為并鼓勵權(quán)利人維權(quán)及進行新創(chuàng)作。目前我國法律中涉及的損失賠償方式有按照權(quán)利人的實際損失、按照侵權(quán)人違法所得或者直接根據(jù)法定賠償確定。如果侵權(quán)人確有證據(jù)證明其侵權(quán)所得金額，或者被侵權(quán)人可以確定其實際損失，否則按法定賠償數(shù)額的上限來決定懲罰性賠償?shù)臄?shù)額。通過嚴格明確的賠償責(zé)任促進網(wǎng)絡(luò)直播中版權(quán)使用的合法性，完善著作權(quán)法在網(wǎng)絡(luò)直播中的適用性。

五、結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的出現(xiàn)，純粹的照片，音樂等分享方式已不能滿足用戶互動性的要求，又由于互聯(lián)網(wǎng)帶來的便捷，使得我國網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)迅猛發(fā)展，越來越多的直播達人進入大眾視線，以此同時網(wǎng)絡(luò)直播的種類規(guī)模大幅增加，各種侵權(quán)問題也隨之涌現(xiàn)出來。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)產(chǎn)生的行業(yè)會帶來新的法律問題，網(wǎng)絡(luò)直播涉及面寬廣內(nèi)容豐富，其中涉及的法律問題也要與時俱進，又要立足現(xiàn)實，多方面考察現(xiàn)有法律滿足于社會發(fā)展需求，若存在不足要及時修訂。網(wǎng)絡(luò)直播的觀眾，也必須遵守法律，保護著作權(quán)人的合法權(quán)益。