孔凡斌

上海政法學(xué)院，上海 201701

一、引言

在我國(guó)關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)(下文中稱為《民通意見(jiàn)》)中第六條規(guī)定：“無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無(wú)效。”筆者在解讀此法條時(shí)認(rèn)為，有效的民事法律行為是基于有效的意思表示生發(fā)的，因此《民通意見(jiàn)》對(duì)于無(wú)民事行為能力人的意思表示是認(rèn)可的。所以在《民法通則》與《民法總則》的變遷之中，筆者關(guān)于此問(wèn)題首先思考的是：我國(guó)民法究竟是否應(yīng)當(dāng)基于無(wú)民事行為能力人有效的意思表示承認(rèn)其生發(fā)的民事法律行為產(chǎn)生的相應(yīng)法律效果？

二、無(wú)民事行為能力人

本文中所探討之無(wú)民事行為能力人，僅指不滿八周歲的未成年人，因其不能辨認(rèn)自己行為的自然人，一般無(wú)法做出有效的意思表示?！睹穹倓t》中將八周歲以下可辨認(rèn)自己行為的自然人規(guī)定為無(wú)民事行為能力人，故法院案例審判應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其無(wú)民事行為能力。然而根據(jù)社會(huì)現(xiàn)實(shí)與未成年人的智力水平、精神健康狀況來(lái)看，原本十周歲的法律規(guī)定僅下調(diào)兩歲仍然偏少。難道七歲的未成年人所實(shí)施的一切民事法律行為都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效嗎？好在《民法總則》草案修訂時(shí)把“一律”二字去掉，以便為未來(lái)的司法解釋保留一定的空間。

三、民事法律行為

民事法律行為，指因意思表示而發(fā)生一定私法上效果的民事法律事實(shí)(本文中筆者視民事法律行為為學(xué)界中民事法律行為與法律行為概念上的融合)。作為民法最為重要的基本原則——私法自治的工具，民事法律行為以意思表示為其要素。而所謂意思表示，指將期待發(fā)生私法上一定效果上的內(nèi)心真意，表示出來(lái)到外界的行為。無(wú)民事行為能力人的民事法律行為的效力性問(wèn)題，與關(guān)于無(wú)民事行為能力人的意思表示是否應(yīng)得到法律認(rèn)可，是否有效的討論息息相關(guān)。下文中筆者將先后對(duì)無(wú)民事行為能力人的民事法律行為中純獲利益的民事法律行為和與無(wú)民事行為能力人民事行為能力相適應(yīng)的民事法律行為做一定探討。

(一)純獲利益的民事法律行為

筆者對(duì)于《民法總則》中規(guī)定純獲利益的法律行為對(duì)無(wú)民事行為能力人的無(wú)效性持保留意見(jiàn)。當(dāng)然，無(wú)民事行為能力人可以在其法定代理人代理下實(shí)施進(jìn)行純獲利益的法律行為?？稍谧匀蝗说拿袷律钪羞@一規(guī)定仍有漏洞，例如為無(wú)法定代理人的患病孤兒的公益捐款等例子數(shù)不勝數(shù)。雖然法院在處理這種案例時(shí)一般會(huì)進(jìn)行司法解釋，但是筆者認(rèn)為不該一直以司法解釋適用的這種方式為《民法總則》的條文規(guī)定買單，也許在民法的規(guī)定上還可以做到更好。

(二)與無(wú)民事行為能力人民事行為能力相適應(yīng)的民事法律行為

我國(guó)《民法總則》仿效《德國(guó)民法典》對(duì)民事行為能力分劃的三個(gè)層次，規(guī)定：無(wú)民事行為能力人做出的意思表示無(wú)效。但是過(guò)分追求繁復(fù)的邏輯體系反而是對(duì)民法自由精神的蒙塵和基本原則的拋棄，這于保護(hù)無(wú)民事行為能力人的意思自治有害無(wú)利。終于，時(shí)過(guò)經(jīng)年，法律理論的滯后受到了學(xué)者們的批判，拉姆、維澤爾等人認(rèn)為《德國(guó)民法典》這一法條“是對(duì)自然人法律行為自由的不當(dāng)侵犯，是有違憲法精神的”。于是2002年，《德國(guó)民法典》修改后增添了第150條，其中規(guī)定為了日常生活的需要，無(wú)民事行為能力人訂立的合同是有效的，但是對(duì)無(wú)民事行為能力人的人身財(cái)產(chǎn)安全會(huì)造成重大危害的合同仍然無(wú)效。這次變化表明德國(guó)民法對(duì)無(wú)民事行為能力人的有效意思表示，以及與其民事行為能力相適應(yīng)的獨(dú)立實(shí)施的民事法律行為的民事法律效果的認(rèn)可。希望我國(guó)在《民法典》的編纂中考慮德國(guó)民法這一規(guī)定的適用，將與無(wú)民事行為能力人民事行為能力相適應(yīng)的民事法律行為在一定程度上予以認(rèn)可。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，筆者個(gè)人對(duì)于《民法總則》中無(wú)民事行為能力人的民事法律行為的無(wú)效性規(guī)定，認(rèn)為仍有商榷的空間。在承認(rèn)自然人的意思表示效力性的基礎(chǔ)之上，是否該割裂無(wú)民事行為能力人有效的意思表示與其民事法律行為的效力性，還有待研究。在學(xué)界等待《民法典》出臺(tái)的日夜，筆者以為仍應(yīng)當(dāng)看到《民法總則》之與《民法通則》的進(jìn)步，如胎兒利益的保護(hù)、非法人組織的規(guī)定、監(jiān)護(hù)制度，法人制度與代理制度的完善等。故此筆者對(duì)于民法典的出臺(tái)報(bào)以期待，希望我國(guó)民法在與商法的結(jié)合之上盡可能地民商統(tǒng)一，在可見(jiàn)的未來(lái)中做到一個(gè)具有中國(guó)社會(huì)主義特色的民商法治社會(huì)。