項(xiàng)正慧

浙江省溫州市東南公證處，浙江 溫州 325012

在我國(guó)計(jì)劃生育政策實(shí)施初期，人們傳統(tǒng)的“養(yǎng)兒防老”的思想觀念還尚未徹底轉(zhuǎn)變的社會(huì)背景下，民間私自收養(yǎng)子女情況不斷出現(xiàn)。收養(yǎng)法的實(shí)施，有效保障了收養(yǎng)當(dāng)事人的合法權(quán)益。但由于種種原因，公民沒能依收養(yǎng)法登記收養(yǎng)子女的情況依然存在，致使被收養(yǎng)人無(wú)法進(jìn)行落戶登記。為了保障被收養(yǎng)人的合法權(quán)益，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行制度設(shè)計(jì)，對(duì)不符合收養(yǎng)條件的被收養(yǎng)人可以通過辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證予以解決落戶問題，從而解決他們的入學(xué)、就業(yè)和婚嫁等一系列生存問題，而該被收養(yǎng)人在法律上即被稱為被撫養(yǎng)人?，F(xiàn)就有關(guān)撫養(yǎng)事實(shí)公證談點(diǎn)粗淺的認(rèn)識(shí)。

一、撫養(yǎng)事實(shí)公證的概念及其辦理依據(jù)、效力

撫養(yǎng)事實(shí)公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)撫養(yǎng)人的申請(qǐng)，依照法定程序?qū)狃B(yǎng)人撫養(yǎng)被撫養(yǎng)人的事實(shí)進(jìn)行證明的活動(dòng)。從法律角度看，撫養(yǎng)關(guān)系與收養(yǎng)關(guān)系不同，因此不能依照收養(yǎng)法的規(guī)定來(lái)確認(rèn)，但相關(guān)部門出臺(tái)了一系列政策文件，為撫養(yǎng)事實(shí)公證提供了辦理依據(jù)。如：司法部在貫徹執(zhí)行收養(yǎng)法若干問題的意見中規(guī)定，在原收養(yǎng)法實(shí)施期間形成的收養(yǎng)關(guān)系，如果不符合當(dāng)時(shí)收養(yǎng)法要求，可以對(duì)雙方之間的撫養(yǎng)事實(shí)進(jìn)行公證。民政部等五部委在關(guān)于解決國(guó)內(nèi)公民擅自收養(yǎng)子女問題的通知中指出，國(guó)內(nèi)公民在原收養(yǎng)法修改前擅自收養(yǎng)子女且已辦理了撫養(yǎng)事實(shí)公證，撫養(yǎng)人可以憑該公證書向相關(guān)部門辦理落戶登記手續(xù)。新收養(yǎng)法(于1999年4月1日起實(shí)施)施行后，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間擅自收養(yǎng)女性棄嬰和兒童，離婚或喪偶后，該女嬰由男方撫養(yǎng)滿一年的，且雙方差距少于40周歲，撫養(yǎng)人可憑撫養(yǎng)事實(shí)公證書等材料向相關(guān)部門申辦收養(yǎng)登記。

依據(jù)上述文件精神，公證機(jī)構(gòu)對(duì)當(dāng)事人之間的撫養(yǎng)事實(shí)可以進(jìn)行公證的情形有：1、國(guó)內(nèi)公民在1992年4月1日至1999年3月31日期間擅自收養(yǎng)棄嬰和兒童的，但不符合原收養(yǎng)法要求的收養(yǎng)條件；2、在婚姻關(guān)系存續(xù)期間擅自收養(yǎng)女性棄嬰和兒童，離婚或喪偶后，該女嬰由男方撫養(yǎng)滿一年的，且雙方差距少于40周歲。撫養(yǎng)事實(shí)經(jīng)公證后，當(dāng)事人可憑該公證書及其他相關(guān)材料辦理落戶或收養(yǎng)登記等手續(xù)。

二、撫養(yǎng)事實(shí)公證的法律特征

(一)撫養(yǎng)事實(shí)公證受民法通則、公證法及其程序規(guī)則約束，但不受收養(yǎng)法的約束。撫養(yǎng)關(guān)系的當(dāng)事人即撫養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人雙方資格條件不受收養(yǎng)法的約束。

(二)撫養(yǎng)事實(shí)公證不具有創(chuàng)設(shè)和變更親屬身份的法律行為。撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間不因撫養(yǎng)事實(shí)公證而產(chǎn)生法律上的養(yǎng)父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，與撫養(yǎng)人近親屬也不產(chǎn)生法律上的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。被撫養(yǎng)人與親生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不因撫養(yǎng)事實(shí)公證而消除。

(三)撫養(yǎng)事實(shí)公證書在公安部門申請(qǐng)落戶時(shí)登記為“非親屬”。撫養(yǎng)事實(shí)公證后的撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間的遺產(chǎn)繼承只能適用繼承法第十四條關(guān)于繼承人以外的人的規(guī)定，而不適用繼承法第十條中關(guān)于子女、父母的繼承規(guī)定。

三、辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證的意義

(一)從法律上確認(rèn)了被撫養(yǎng)人的公民身份。通過辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證并在公安部門落戶登記，使被撫養(yǎng)人獲得了正式的公民身份，從而可享有憲法賦予公民的基本權(quán)利，也因此承擔(dān)起相應(yīng)的法定義務(wù)。

(二)有助于強(qiáng)化社會(huì)管理功能。使政府決策有準(zhǔn)確的數(shù)據(jù)支持，如人口、教育和就業(yè)安排等領(lǐng)域的數(shù)據(jù)。幫助一些被人擅自收養(yǎng)，一直未落戶的棄嬰和兒童順利落戶，使其納入到政府管理體系。同時(shí)也使部分潛在的社會(huì)不穩(wěn)定因素得以消除，使被撫養(yǎng)人的落戶、求學(xué)、就業(yè)、婚姻等諸多生存問題得以解決。

(三)穩(wěn)定了家庭財(cái)產(chǎn)關(guān)系。如果不從法律上確認(rèn)撫養(yǎng)事實(shí)，那么撫養(yǎng)人一旦死亡，被撫養(yǎng)人要取得其遺產(chǎn)于法無(wú)據(jù)，既使撫養(yǎng)人在世時(shí)想把財(cái)產(chǎn)送給被撫養(yǎng)人，如果該財(cái)產(chǎn)需要登記也會(huì)因其沒有正式的公民身份而無(wú)法變更到其名下。

四、辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證應(yīng)注意的問題

(一)辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證所需提供的材料

1.撫養(yǎng)人的身份證件及戶籍資料。

2.撫養(yǎng)人的婚姻情況證明；撫養(yǎng)人為單身的，還需進(jìn)一步核實(shí)。

3.村(居)委會(huì)、計(jì)生辦、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))共同出具的撿拾小孩的情況證明或社會(huì)收養(yǎng)棄嬰情況調(diào)查表。

4.村(居)委會(huì)、計(jì)生辦出具的撫養(yǎng)人子女情況證明。

5.村(居)委會(huì)出具的撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人存在撫養(yǎng)情況的證明。

6.被撫養(yǎng)人的近照以及成長(zhǎng)過程中與撫養(yǎng)人的合照。

除上述材料外，還可視情況要求當(dāng)事人提供派出所出具的撿拾小孩的報(bào)案證明、被撫養(yǎng)人的兒童預(yù)防接種證以及學(xué)習(xí)情況證明，如學(xué)生證、在讀證明、畢業(yè)證、學(xué)籍卡等。

(二)辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證的重點(diǎn)

1.審查撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人的身份是否真實(shí)。尤其是對(duì)女嬰由單身男方撫養(yǎng)，而年齡差距不到40周歲的情形，在辦理公證時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)審查該單身男性的婚姻家庭情況。如該男性是否為離異或喪偶？該女嬰是否為其夫妻關(guān)系存續(xù)期間私自收養(yǎng)？現(xiàn)該女嬰是否由該男性撫養(yǎng)且已撫養(yǎng)滿一年？如不是，則不宜為其辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證。因?yàn)檗k理該類情形扶養(yǎng)事實(shí)公證是作為辦理收養(yǎng)登記的證據(jù)使用的，如不慎重審查當(dāng)事人的相關(guān)信息而出具公證書，當(dāng)事人憑該公證書去辦理收養(yǎng)登記，則該公證書及收養(yǎng)登記是不符合我國(guó)收養(yǎng)法及其有關(guān)的政策規(guī)定的，這也是為防止當(dāng)事人規(guī)避法律和侵犯兒童合法權(quán)益的情況發(fā)生。

2.審查棄嬰或兒童的來(lái)源。嚴(yán)禁借撫養(yǎng)事實(shí)名義買賣棄嬰和兒童行為，要求提供由村(居)委會(huì)、計(jì)生辦、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))共同出具的撿拾小孩的情況證明或社會(huì)收養(yǎng)棄嬰情況調(diào)查表，以防止拐賣嬰兒和偷盜他人子女的情況發(fā)生；對(duì)有可能以撿得棄嬰為掩護(hù)違反當(dāng)時(shí)計(jì)生政策的，必要時(shí)建議當(dāng)事人提供親子鑒定報(bào)告或提供計(jì)生辦的環(huán)透證明等材料。

3.在制作詢問筆錄時(shí)，應(yīng)注意工作方法。對(duì)共同撫養(yǎng)人應(yīng)進(jìn)行單獨(dú)面談。必要時(shí)，對(duì)年滿十周歲以上有識(shí)別能力的被撫養(yǎng)人也可以進(jìn)行詢問。但需注意的是，在被撫養(yǎng)人不知道自己身世的情況下，要注意不傷害其自尊心，要針對(duì)重點(diǎn)問題問清被撫養(yǎng)的情況。如與撫養(yǎng)人平時(shí)如何稱呼？記憶中何時(shí)開始共同生活？小時(shí)候讀書時(shí)是否由撫養(yǎng)人接送等。要告知撫養(yǎng)人辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證后，撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間不會(huì)因此而產(chǎn)生法律上的養(yǎng)父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但要受繼承法第十四條的約束。

4.特殊情況下，如有矛盾糾紛、經(jīng)濟(jì)糾紛的家庭辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證時(shí)，要詢問撫養(yǎng)人的子女對(duì)父母辦理這一公證的態(tài)度。撫養(yǎng)事實(shí)公證雖然不像收養(yǎng)公證那樣會(huì)產(chǎn)生法律上的養(yǎng)父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但對(duì)社會(huì)家庭的和諧和穩(wěn)定將起到非常重要作用，因?yàn)楦鶕?jù)繼承法，繼承人以外的人在特殊情形下可以分得適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)，可見撫養(yǎng)事實(shí)公證會(huì)影響到今后在繼承權(quán)方面的問題。

5.調(diào)查核實(shí)要全面。如向兩個(gè)以上的撿拾人或撿拾知情人核實(shí)被撫養(yǎng)人被撿拾的事實(shí)經(jīng)過；向撫養(yǎng)人的鄰居、村(居)委會(huì)核實(shí)撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間是否存在撫養(yǎng)事實(shí)，是否共同生活，何時(shí)開始共同生活，相互之間如何稱呼，被撫養(yǎng)人的親生父母情況等；向村(居)委會(huì)核實(shí)撫養(yǎng)人是否有撫養(yǎng)能力，以及與被撫養(yǎng)人的關(guān)系如何，以確定撫養(yǎng)事實(shí)情況；必要時(shí)向當(dāng)?shù)赜?jì)生辦、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))、民政等有關(guān)部門核實(shí)撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人的相關(guān)信息和材料的真實(shí)性。

五、對(duì)辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證的設(shè)想

(一)原收養(yǎng)法規(guī)定了收養(yǎng)查找不到親生父母的棄嬰和兒童以及社會(huì)福利部門撫養(yǎng)的孤兒的，應(yīng)當(dāng)向民政部門登記，并可以辦理收養(yǎng)公證。但如果在原收養(yǎng)法施行期間發(fā)生私自收養(yǎng)，一直未辦理收養(yǎng)登記，現(xiàn)公證機(jī)構(gòu)是否還能辦理收養(yǎng)公證。本人認(rèn)為，即使當(dāng)時(shí)收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的條件都符合原收養(yǎng)法的規(guī)定，但未辦理收養(yǎng)登記也即違背了原收養(yǎng)法的規(guī)定，況且根據(jù)時(shí)間推算，被收養(yǎng)人現(xiàn)在也應(yīng)該超過14周歲了，就不能直接辦理收養(yǎng)公證，但可以辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證。

(二)新收養(yǎng)法規(guī)定收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向民政部門登記，而民政部等五部委的文件中指出，對(duì)不符合規(guī)定的擅自收養(yǎng)，應(yīng)送交社會(huì)福利部門撫養(yǎng)。但如果國(guó)內(nèi)公民在新收養(yǎng)法實(shí)施后擅自收養(yǎng)子女，因種種原因未來(lái)得及在被收養(yǎng)人14周歲前辦理收養(yǎng)登記的，此時(shí)當(dāng)事人已過14周歲，即不能辦收養(yǎng)登記和收養(yǎng)公證，也不適合送交社會(huì)福利部門撫養(yǎng)，是否可以辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證，我國(guó)目前還沒有相應(yīng)的處理政策。本人認(rèn)為，在相關(guān)政策出臺(tái)前，應(yīng)予以辦理?yè)狃B(yǎng)事實(shí)公證。因?yàn)閾狃B(yǎng)是一種持續(xù)的事實(shí)生活狀態(tài)，公證只是確認(rèn)這一撫養(yǎng)事實(shí)存在的真實(shí)性。至于辦了撫養(yǎng)事實(shí)公證后能不能落戶的問題，需要相關(guān)部門共同解決。