周 軒 劉明天

北京理工大學(xué)法學(xué)院，北京 100081

互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)生和發(fā)展使得當(dāng)今世界進入了互聯(lián)網(wǎng)時代，更為快速便捷高效的工作方式和生活方式使我們衣食用度、吃穿住行都發(fā)生了質(zhì)的飛躍。但與此同時，強大的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)也為“人肉搜索”的產(chǎn)生和發(fā)展創(chuàng)造了必不可少的物質(zhì)條件，人肉搜索的問世與現(xiàn)代社會對于信息的準確性和方便快捷性不謀而合，其為公眾帶來的廣泛的參與性也在輿論監(jiān)督的領(lǐng)域開辟了一條新的道路，但與此同時“人肉搜索”也帶來了一些新的問題，網(wǎng)絡(luò)的虛擬性導(dǎo)致人肉搜索演變?yōu)榫W(wǎng)絡(luò)暴力的事件不斷發(fā)生，對他人的合法權(quán)益造成了損害。如何才能趨利避害，發(fā)揮“人肉搜索”的最好價值，方法不止一種，但法律規(guī)制在其中是必不可少的存在。

人肉搜索在法律層面尚且沒有非常精準的定義，不同的學(xué)者有不同的看法，歸納起來主要有“互動說”①、“求真說”②等。通俗來講，“人肉搜索”是一種人工參與的網(wǎng)絡(luò)搜索方式，一般是在確定搜索目標的基礎(chǔ)上，通過個人在網(wǎng)絡(luò)中發(fā)布相關(guān)信息，以此匯總出搜索目標整體信息的方法，或通過不斷輸入關(guān)鍵詞，分析得出被搜索者以及其相關(guān)信息，以達到搜索目的的人為搜索方式③。

人肉搜索這一行為最直接侵犯的法益即是公民的隱私權(quán)，因此從法律層面對這一現(xiàn)象進行規(guī)制的時候，措施也應(yīng)該是雙向的，一方面是要限制人肉搜索的行為本身，另一方面又要給予隱私權(quán)直接正面的保護，從而更加有效地規(guī)范這一行為，保護公民的隱私權(quán)。

一、限制人肉搜索

(一)限制的正當(dāng)性基礎(chǔ)及原則

限制的正當(dāng)性在于任何權(quán)利的行使都不是絕對的，個人權(quán)利的行使必須在法律許可的范圍，并且不得侵犯他人合法權(quán)益，否則應(yīng)該受到限制。為了充分保障民主，發(fā)揮其在輿論監(jiān)督方面的獨特的作用，對搜索行為的限制必須要遵循合法性、合比例性和合目的性的原則。

(二)實行網(wǎng)絡(luò)實名制

互聯(lián)網(wǎng)是一個虛擬社會，大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)用戶也使用虛擬身份進行網(wǎng)絡(luò)活動。正是由于其身份的非真實性，導(dǎo)致了大量互聯(lián)網(wǎng)上違法違規(guī)的言行。為了進一步減少網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的發(fā)生，韓國的實踐值得借鑒。從本質(zhì)上講，網(wǎng)絡(luò)實名制的最大優(yōu)勢在于它能夠樹立網(wǎng)絡(luò)用戶的責(zé)任感和自律性，正是這種自律意識的培養(yǎng)成為了網(wǎng)絡(luò)管理的核心和基礎(chǔ)。其次，網(wǎng)絡(luò)實名制也使現(xiàn)實社會中的道德、法律等社會機制適用于網(wǎng)絡(luò)社會，并在網(wǎng)絡(luò)社會中建立了一套相應(yīng)的制度機制。這些都為促進整個網(wǎng)絡(luò)的有序發(fā)展發(fā)揮了重要作用，特別是對減少人肉搜索案件中的侵權(quán)行為具有積極意義。

(三)行業(yè)自律

2009年1月1日，中國幾個最具影響力的網(wǎng)站和論壇發(fā)布了一篇名為《人肉搜索公約》的beta版的帖子，呼吁網(wǎng)民在人肉搜索過程中積極發(fā)揮人肉搜索對社會的促進作用，避免人肉搜索侵權(quán)。這一公約表明，許多互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者意識到自己的社會責(zé)任，并主動在互聯(lián)網(wǎng)上采取自律行動。

二、保護隱私權(quán)

(一)保護隱私權(quán)的原因

保護隱私權(quán)的原因在于實現(xiàn)個人的自主性，社會中的個體出于被暴露的風(fēng)險及社會的不認可的擔(dān)憂，不會選擇從事對自己不利的事情，而此時隱私的存在價值就是將個人的私事隱藏在私人的領(lǐng)域，讓個體在私人領(lǐng)域中自由的選擇自己的喜好，而無需擔(dān)心他人的不認可和指責(zé)，它是解放的并且是非常重要的④。

(二)制定《個人信息保護法》

制定《個人信息保護法》是加強隱私權(quán)保護的當(dāng)務(wù)之急，對于互聯(lián)網(wǎng)上需要保護的個人隱私范圍進行明確，規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)公布他人信息的權(quán)限，引導(dǎo)公權(quán)力和公民理性地行使自己的權(quán)利，不隨意公開他人的私密信息。同時也可以在《保護法》中專門設(shè)定人肉搜索行為侵權(quán)的擔(dān)責(zé)與救濟措施，促使相關(guān)侵權(quán)案例有法可依。

(三)區(qū)分追責(zé)主體，完善責(zé)任制度

人肉搜索發(fā)起者適用過錯原則，在他們明知或可能知道自己的的行為會侵害到他人的權(quán)利仍然發(fā)布搜索令的，那在該人肉搜索令產(chǎn)生了不良后果的時候，發(fā)起者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任。

人肉搜索的參與者可以說是案件推波助瀾的加速器，也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，參考一般的民事侵權(quán)行為，參與者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與自己過錯程度相當(dāng)?shù)那謾?quán)責(zé)任。至于那些沒有參與其中只是旁觀事件發(fā)生的網(wǎng)民，一般不承擔(dān)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供商除了提供服務(wù)外，還應(yīng)該履行兩大義務(wù)，一是從技術(shù)層面阻止侵權(quán)行為的發(fā)生，對于明顯違法的內(nèi)容要及時地采取措施進行處理，二是在受害人提醒后應(yīng)及時消除侵權(quán)后果，通過刪除作品或者是斷開連接來避免損害的繼續(xù)發(fā)生和事態(tài)擴大。如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者沒能及時履行上述的義務(wù)，那實際上這些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供商就會構(gòu)成一種不作為的侵權(quán)，對該不作為侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)適用過錯責(zé)任讓其擔(dān)責(zé)。

[ 注 釋 ]

①所謂“互動說”，主要是指人肉搜索實現(xiàn)了兩種互動：網(wǎng)絡(luò)搜索向社區(qū)搜索的互動，機器搜索向人工搜索的互動.

②“求真說”是指通過人工干預(yù)進行搜索結(jié)果，達到去粗取精、去偽存真的效果.

③[美]東方爾.“人肉搜索”：游走于正義和暴力之間[J].巫偉.南方日報，2008-6-3(B201).

④戴激濤.從人肉搜索看隱私權(quán)和言論自由的平衡保護[J].法學(xué)，2008(11).